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第二節(jié) 民事法律行為和代理

知識(shí)點(diǎn)一、民事法律行為

1.民事法律行為的概念

民事法律行為是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

2.民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件

（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（2）意思表示真實(shí)；

（3）不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定或者損害社會(huì)公共利益。

3.民事法律行為的特征

（1）民事法律行為的主體之間的地位是平等的；

（2）民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素；

（3）民事主體實(shí)施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的；

（4）民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力；

（5）民事法律行為是經(jīng)法律確認(rèn)和認(rèn)可的一種重要的民事法律事實(shí)，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。

 

知識(shí)點(diǎn)二、代理及其種類

1.代理的概念

代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對(duì)人）所為的法律行為，而其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代為他人實(shí)施民事法律行為的人，稱為代理人；由他人以自己的名義代為民事法律行為，并承受法律后果的人，稱為被代理人。例如，某甲接受某乙的委托，以某乙的名義與銀行簽訂合同，而在某乙和銀行之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

由上面的例子可見，代理活動(dòng)涉及三方主體，其整體是代理法律關(guān)系，又包含著三部分內(nèi)容：一是被代理人與代理人之間產(chǎn)生代理的基礎(chǔ)法律關(guān)系，如委托合同；是代理人與第三人所為的民事法律行為，稱為代理行為；三是被代理人與第三人之間承受代理行為產(chǎn)生的法律后果，即基于代理行為而產(chǎn)生、變更或消滅的某種法律關(guān)系。

 

2.代理的法律特征

（1）代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。就是說通過代理人所為的代理行為，能夠在被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅某種民事法律關(guān)系。

（2）代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動(dòng)。

（3）代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立意思表示。

（4）代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

 

3.代理的種類

《民法通則》第六十四條規(guī)定，代理包括法定代理、委托代理和指定代理。

（1）法定代理

法定代理是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系。法定代理主要是為保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)定的?！睹穹ㄍ▌t》第十六條和第十四條則明文規(guī)定：“來成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人”，“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。當(dāng)無民事行為能力人、限制民事行為能力人處于一定社會(huì)組織的監(jiān)護(hù)之下時(shí)，如精神病院、育幼機(jī)構(gòu)等，這些組織負(fù)有監(jiān)護(hù)責(zé)任，也是法定代理人。

（2）委托代理

委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理關(guān)系。相應(yīng)地，被代理人又稱為委托代理人，代理人又稱為被委托人。委托代理一般建立在特定的基礎(chǔ)法律關(guān)系之上，可以是勞動(dòng)合同關(guān)系、合伙關(guān)系、工作職務(wù)關(guān)系，而多數(shù)是委托合同關(guān)系，即委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同（《合閼法》第三百九十六條），正是在此種意義上稱為委托代理。

（3）指定代理

指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者指定機(jī)關(guān)的指定而進(jìn)行的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無關(guān)，無須委托授權(quán)。

 

4.無權(quán)代理及其后果

無權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行代理行為。無權(quán)代理的構(gòu)成要件為：（1）行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令人相信其有代理權(quán)的事實(shí)或理由；（2）行為人以本人的名義與他人所為的民事行為；（3）第三人須為善意且無過失；（4）行為人的行為不違法；（5）行為人與第三人具有相應(yīng)的民事行為能力。

《民法通則》第六十六條第一款規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理入的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任?！币虼耍瑹o權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)，即直接對(duì)被代理人發(fā)生法律效力，產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果。

《合同法》第四十八條第二款規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。如果得不到本人的追認(rèn)，第三人也沒有撤銷其意思表示，則該代理行為無效，出無權(quán)代理人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

 

5.表見代理及其后果

表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意，因而可以向被代理入主張代理的效力。表見代理屬于廣義無權(quán)代理的一種?！逗贤ā返谒氖艞l規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！狈纱_立表見代理規(guī)則的主要意義在于維護(hù)人們對(duì)代理制度的信賴，保護(hù)善意相對(duì)人，保障交易安全。

表見代理的構(gòu)成要件為：

（1）代理人無代理權(quán)；

（2）相對(duì)人主觀上為善意；

（3）客觀上有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形；

（4）相對(duì)人基于這個(gè)客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。

表見代理對(duì)于本人來說，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果，即在相對(duì)人與被代理人之間發(fā)生法律關(guān)系。被代理人因向第三人履行義務(wù)或者承擔(dān)民事責(zé)任而遭受損失的，只能向表見代理人追償。

 

例題：多選題

代理的法律特征包括（   ）

a、代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。就是說通過代理人所為的代理行為，能夠在被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅某種民事法律關(guān)系。

b、代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動(dòng)。

c、代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立意思表示。

d、代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

答案：abcd