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六、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

1.股東會(huì)：不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。

行使股東會(huì)職權(quán)：

(1)部分職權(quán)由董事會(huì)行使

(2)公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。(記憶)

(3)重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

2.董事會(huì)

(1)必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生;其他董事由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。

【鏈接】一般有限責(zé)任公司中，非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

(2)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中“指定”

【鏈接】有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

(3)經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。

(4)任期：每屆任期不得超過(guò)3年(同一般的有限責(zé)任公司)

3.監(jiān)事會(huì)

(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生;其他監(jiān)事由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。

【鏈接】一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。

(2)監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中“指定”。

【鏈接】一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)主席由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

【例題·單選題】(2005年)下列關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)的表述中，正確的是( )。

A.董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生

B.董事會(huì)有權(quán)決定包括增加公司注冊(cè)資本在內(nèi)的重大事項(xiàng)

C.董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表

D.董事會(huì)每屆的任期為4年

『正確答案』C

『答案解析』國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)中應(yīng)有職工代表，因此C項(xiàng)正確;國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤;增加公司注冊(cè)資本的決議需要經(jīng)過(guò)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的決定，因此B項(xiàng)錯(cuò)誤;董事每屆任期不得超過(guò)3年，因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

七、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格禁止、義務(wù)與責(zé)任

(一)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格禁止

1.無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。

2.因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序(經(jīng)濟(jì)犯罪)，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

4.擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

5.個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

(二)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任

3.違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

4.違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

【鏈接】除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

【鏈接】有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外

5.未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

【鏈接】普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

【鏈接】有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

【例題·單選題】(2006年)甲公司主要經(jīng)營(yíng)服裝銷售業(yè)務(wù)，方某系該公司的董事兼總經(jīng)理。任職期間，方某利用職務(wù)便利代理乙公司與丙公司簽訂服裝銷售合同，將乙公司的一批服裝賣給丙公司，方某從中獲得一筆報(bào)酬。甲公司得知后提出異議。根據(jù)法律規(guī)定，方某的行為()。

A.與甲公司無(wú)關(guān)，甲公司無(wú)權(quán)提出異議

B.違反法定義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無(wú)效，該批服裝應(yīng)由甲公司優(yōu)先購(gòu)買

C.違反法定義務(wù)，方某獲得的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有

D.違反法定義務(wù)，甲公司可依法定程序罷免方某，但方某獲得的報(bào)酬歸自己所有

『正確答案』C

『答案解析』公司董事未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，其所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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