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2011年注冊資產評估師經濟法輔導講義(5)

發(fā)表時間:2011/7/21 18:28:24 來源:互聯網 點擊關注微信:關注中大網校微信
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(1)合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理,于2007年6月25日獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員,并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。

(2)2007年7月1日,甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同,乙合伙人獲知后,認為該合同不符合合伙企業(yè)利益,經與丙、丁商議后,即向C公司表示對該合同不予承認,因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權利。

(3)2007年7月10日,合伙人丁提出退伙,其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2007年8月11日,合伙人丁撤資退伙。于是,合伙企業(yè)又接納戊入伙,戊出資4萬元。甲、乙、丙、戊之間仍按2:2:1:1的比例分配利潤和承擔風險。2007年8月15日,合伙企業(yè)的債權人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元,要求合伙企業(yè)的現合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協議約定的比例清償相應數額;丙則表示自己是以勞務出資的,只領取固定的工資收入,不負責償還企業(yè)債務;丁以自己已經退伙為由,拒絕承擔清償責任;戊以自己新入伙為由,拒絕對入伙前的債務承擔清償責任;A則表示自己只是合伙企業(yè)的經營管理人員,不對合伙企業(yè)債務承擔責任。

(4)2007年8月20日,合伙人乙在與D公司的買賣合同中,無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2007年8月向人民法院提起訴訟,人民法院判決D公司勝訴。D公司于2007年9月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中的全部財產份額。

要求:

根據上述事實,回答以下問題:

(1)甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法?并說明理由。

(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。

(3)甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

(4)丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

(5)丁的主張是否成立?并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務,丁可以向哪些當事人追償?追償的數額是多少?

(6)戊的主張是否成立?并說明理由。

(7)經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

(8)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額后,合伙企業(yè)決定對乙進行除名,合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(9)合伙人丁的退伙屬于何種情況?其退伙應符合哪些條件?

答案:(1)甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為均不合法。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,除合伙協議另有約定的以外,聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員以及以合伙企業(yè)的財產為他人提供擔保,須經全體合伙人一致同意。本案中,合伙人在合伙協議中對這些事項如何處理未作約定,因此需要合伙人一致決定,甲未經其他合伙人一致同意,獨自決定這兩個事項不合法。

(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同有效。雖然甲的行為超出了他的職權范圍,但是合伙企業(yè)法規(guī)定:合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的眼制,不得對抗善意的第三人。本例中,C公司為善意的第三人,所以其他合伙人不得以甲超越職權范圍為由否認該合同的效力。

(3)甲拒絕承擔連帶責任的理由不成立。根據《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定,普通合伙企業(yè)的合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。所以甲拒絕承擔連帶責任的理由不成立。合伙人內部的關系是按份關系,但對外的關系則是連帶關系,不能以內部的按份性對抗外部的連帶性。

(4)丙拒絕承擔連帶責任的主張不成立。丙以勞務出資的方式成為合伙人,全體合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

(5)丁的主張不成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,退伙人對基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務,承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)與C公司的債權、債務關系發(fā)生在丁退伙之前,所以丁對該筆債務承擔無限連帶責任。

如果丁向C公司償還了24萬元的債務,丁可以向現合伙人甲、乙、丙、戊追償。追償的數額分別是8萬元、8萬元、4萬元和4萬元。

(6)戊的主張不成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。因此戊不得向債權人C拒絕承擔連帶責任。

(7)經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張成立。A不是合伙企業(yè)的合伙人,因此對合伙企業(yè)的債務不承擔連帶責任。

(8)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額后,合伙企業(yè)決定對乙進行除名,合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。因為這種情況是當然退伙的情形,無須合伙企業(yè)對其除名。

(9)合伙人丁的退伙屬于通知退伙。

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(責任編輯:中大編輯)

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