三、不定項(xiàng)選擇題

1.

[1][答案]：A, E

[解析]：

稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的收繳或者停售發(fā)票不是稅務(wù)行政處罰，而是一種執(zhí)行罰性質(zhì)的間接強(qiáng)制執(zhí)行措施。

[2][答案]：A, D, E

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：《行政復(fù)議法》規(guī)定，行政復(fù)議決定作出前，申請(qǐng)人要求撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，經(jīng)說明理由，可以撤回

(2)選項(xiàng)BDE：《行政復(fù)議法實(shí)施條例》規(guī)定，申請(qǐng)人在行政復(fù)議決定作出前“自愿”撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，經(jīng)“行政復(fù)議機(jī)構(gòu)”同意，可以撤回

(3)選項(xiàng)C：在行政復(fù)議期間，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人依法經(jīng)行政復(fù)議機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許達(dá)成和解的，行政復(fù)議終止。

[3][答案]：D, E

[解析]：

(1)稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的收繳或者停售發(fā)票是一種執(zhí)行罰性質(zhì)的“間接強(qiáng)制執(zhí)行措施”，排除選項(xiàng)AC

(2)《決定書》作出時(shí)，《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》尚未頒布，不可能成為其依據(jù)，排除選項(xiàng)B。

[4][答案]：B, C, D

[解析]：

選項(xiàng)AE屬于行政復(fù)議“中止”事由。

2.

[1][答案]：B, C

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：除不能正確表達(dá)意志的人外，凡是知道案件事實(shí)的人，都有出庭作證的義務(wù)，行政執(zhí)法人員也可以作為證人

(2)選項(xiàng)BCDE：證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系可能影響證言的證明力，但不直接導(dǎo)致證據(jù)無效。

[2][答案]：C, D, E

[解析]：

(1)各證人的基本情況：周某和毛某等三人與行政訴訟原、被告之間不存在親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系;甲、乙、丙屬于與原告有密切關(guān)系的證人，甲所作的是對(duì)原告有利的證言，乙、丙所作的是對(duì)原告不利的證言;鄭某、魯某是行政執(zhí)法人員，所作的證言均對(duì)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)有利;毛某等三人、魯某、丙為出庭證人，其他均未出庭。(2)其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對(duì)該當(dāng)事人“有利”的證言;出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言;周某>鄭某，鄭某=甲，丙>甲，毛某等三人>周某，毛某等三人>甲。

[3][答案]：C, E

[解析]：

有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證

(1)對(duì)“現(xiàn)場(chǎng)筆錄”的合法性或者真實(shí)性有異議的(選項(xiàng)AB錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確)

(2)對(duì)扣押財(cái)產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的

(3)對(duì)檢驗(yàn)物的物品取樣或者保管有異議的

(4)對(duì)“行政執(zhí)法人員的身份的合法性”(而非執(zhí)法主體資格)有異議的(選項(xiàng)D錯(cuò)誤，選項(xiàng)E正確)

(5)需要出庭作證的其他情形。

[4][答案]：B, C, D, E

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：法庭在審理案件時(shí)，需要對(duì)經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)和無須質(zhì)證的證據(jù)進(jìn)行逐一審查和對(duì)全部證據(jù)進(jìn)行綜合審查。(2)行政訴訟中，法庭可以直接認(rèn)定的事實(shí)包括眾所周知的事實(shí)，自然規(guī)律及定理，按照法律規(guī)定推定的事實(shí)(選項(xiàng)B正確)，已經(jīng)依法證明的事實(shí)，根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)法則推定的事實(shí)(選項(xiàng)C正確)。(3)選項(xiàng)D：在行政賠償訴訟中，人民法院主持調(diào)解時(shí)，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。(4)選項(xiàng)E：有新的證據(jù)材料可能推翻已認(rèn)定的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)再次開庭予以確認(rèn)。

3.

[1][答案]：B, E

[解析]：

(1)選項(xiàng)AB：散布聞就香公司使用地溝油的行為，是陳文退伙前實(shí)施的執(zhí)行合伙事務(wù)行為，應(yīng)直接視為飯香快餐連鎖店的行為，侵權(quán)行為主體為飯香快餐連鎖店

(2)選項(xiàng)CD：陳文的行為是詆毀商譽(yù)，侵害名譽(yù)權(quán)

(3)選項(xiàng)E：侵權(quán)行為不以意思表示為要件，屬于事實(shí)行為。

[2][答案]：A

[解析]：

(1)選項(xiàng)AB：聞就香公司將原要約中的代理費(fèi)用由3萬元變更為2萬元，屬于對(duì)原要約的實(shí)質(zhì)性變更，原要約失效，相應(yīng)地，其與為民律師事務(wù)所的委托代理關(guān)系也未建立

(2)選項(xiàng)C：王天有律師能否“代表”博法律師事務(wù)所，案情未交待，但是其與聞就香公司之間是委托代理關(guān)系，能“代理”聞就香公司委托的事項(xiàng)，但不能代表聞就香公司

(3)選項(xiàng)D：委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書

(4)選項(xiàng)E：表見代理的前提是代理權(quán)缺失，在本題中，聞就香公司與博法律師事務(wù)所已經(jīng)簽訂了委托代理協(xié)議，王天有律師的代理為有權(quán)代理。

[3][答案]：A, D, E

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：網(wǎng)民吳石散布了詆毀聞就香公司商譽(yù)的信息，其行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)選項(xiàng)BE：網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施;網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的，對(duì)損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任;在本題中，如果蝴蝶網(wǎng)站及時(shí)刪除帖子則不承擔(dān)責(zé)任，談不上與網(wǎng)民吳石構(gòu)成共同侵權(quán)。(3)選項(xiàng)C：不可抗力是不可預(yù)見、不能避免且不能克服的事由，“國(guó)家法定假日期間”可以安排加班，并非“不能克服”，不屬于不可抗力。(4)選項(xiàng)D：利用網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任。

[4][答案]：B

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：蝴蝶網(wǎng)站未及時(shí)刪除帖子，應(yīng)當(dāng)就“損害的擴(kuò)大部分”與吳石承擔(dān)連帶責(zé)任;如果蝴蝶網(wǎng)站對(duì)吳石侵權(quán)行為事先知情，又未采取必要措施的，則應(yīng)與吳石承擔(dān)連帶責(zé)任。(2)選項(xiàng)BE：散布該謠言是陳文退伙前執(zhí)行合伙事務(wù)的行為，應(yīng)當(dāng)以飯香快餐連鎖店為侵權(quán)人，由其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(3)選項(xiàng)CD：聞就香公司與為民律師事務(wù)所的合同尚未訂立，談不上違約;在合同磋商過程中，聞就香公司不存在過錯(cuò)行為，不承擔(dān)締約過失責(zé)任。

4.

[1][答案]：C

[解析]：

(1)借款行為是否符合規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東(大)會(huì)或者董事會(huì)同意(而非“股東同意”，選項(xiàng)B錯(cuò)誤)，將公司資金借貸給他人;在本題中，王某將公司款項(xiàng)借出未履行必要手續(xù)，不符合規(guī)定。(2)能否以王某為被告提起股東代表訴訟：董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟;監(jiān)事會(huì)自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，該股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟;在本題中，股東甲公司已經(jīng)于2007年12月18日請(qǐng)求A公司監(jiān)事會(huì)提起訴訟，但至2008年1月20日仍未得到答復(fù)，可以以實(shí)施侵害公司利益行為的王某為被告提起股東代表訴訟，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。(3)能否以乙公司為被告提起股東代表訴訟：董事、高級(jí)管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，符合規(guī)定的股東亦有權(quán)依法定程序提起股東代表訴訟;在本題中，乙公司為A公司股東，對(duì)“未經(jīng)同意”一事應(yīng)當(dāng)知情，借款合同無效，乙公司拒不還款行為侵犯A公司合法權(quán)益，股東甲公司有權(quán)以乙公司為被告提起股東代表訴訟。(4)是否“應(yīng)當(dāng)”以王某和乙公司為共同被告提起訴訟：民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利;在本題中，甲公司有權(quán)選擇只向王某或只向乙公司提出請(qǐng)求，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。(5)選項(xiàng)E：股東代表訴訟的被告只限于董事、高級(jí)管理人員、監(jiān)事或者“他人”，公司本身不能成為股東代表訴訟的被告。

[2][答案]：B, D

[解析]：

(1)選項(xiàng)ABC：股份有限公司董事因故不能出席會(huì)議的，可以“書面”委托其他董事代為出席

(2)選項(xiàng)D：修改公司章程屬于股東大會(huì)的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過

(3)選項(xiàng)E：屬于董事會(huì)的職權(quán)

[3][答案]：B, D, E

[解析]：

(1)選項(xiàng)AB：合并各方股東大會(huì)批準(zhǔn)后，合并協(xié)議始得生效。(2)選項(xiàng)CD：合并各方應(yīng)當(dāng)自合并決議“作出之日起”10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告;債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。(3)選項(xiàng)E：公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼。

[4][答案]：A, C, D

[解析]：

(1)選項(xiàng)A：解散公司屬于股東大會(huì)的特別決議事項(xiàng)

(2)選項(xiàng)B：股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成

(3)選項(xiàng)C：清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)

(4)選項(xiàng)D：公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資(包括到期應(yīng)繳未繳的出資和依法分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資)均作為清算財(cái)產(chǎn)

(5)選項(xiàng)E：公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)“以公司的名義”進(jìn)行。

5.

[1][答案]：A, D

[解析]：

(1)選項(xiàng)AB：本案涉及的是增值稅專用發(fā)票，而非運(yùn)輸業(yè)發(fā)票等其他具有抵扣功能的發(fā)票

(2)選項(xiàng)CD：浩華公司買的是“真票”，而非“假票”

(3)選項(xiàng)E：本案涉及的是“填好的票”，而非“空白票”。

[2][答案]：E

[解析]：

(1)徇私舞弊不移交刑事案件罪的客觀方面表現(xiàn)為行政執(zhí)法人員利用職務(wù)之便，徇私情私利、偽造材料、隱瞞情況、弄虛作假，對(duì)依法應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的案件不移交，情節(jié)嚴(yán)重的行為。(2)解題的關(guān)鍵詞是“案發(fā)后”，即成某的行為并不是在征收稅款、發(fā)售發(fā)票、辦理出口退稅、辦理稅款抵扣過程中發(fā)生的。

[3][答案]：B, C, D, E

[解析]：

“情節(jié)嚴(yán)重”

(1)對(duì)依法可能判處“3年以上”有期徒刑、無期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的(選項(xiàng)D可能判處的有期徒刑已經(jīng)超過3年，屬于情節(jié)嚴(yán)重)

(2)不移交刑事案件涉及“3人次以上”的(選項(xiàng)C已經(jīng)超過3人次，屬于情節(jié)嚴(yán)重)

(3)司法機(jī)關(guān)提出意見后，無正當(dāng)理由仍然不予移交的(選項(xiàng)E正確)

(4)以罰代刑，放縱犯罪嫌疑人，致使犯罪嫌疑人繼續(xù)進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的(選項(xiàng)B正確)

(5)行政執(zhí)法部門主管領(lǐng)導(dǎo)阻止移交的

(6)隱瞞、毀滅證據(jù)，偽造材料，改變刑事案件性質(zhì)的

(7)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員為謀取本單位私利而不移交刑事案件，“情節(jié)嚴(yán)重的”(選項(xiàng)A錯(cuò)誤)

(8)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。(說明：本題提問的是“屬于”情節(jié)嚴(yán)重的，如果提問“符合規(guī)定”的，則選項(xiàng)CD不選)

[4][答案]：B, D

[解析]：

(1)刑事偵查措施通常包括：訊問犯罪嫌疑人(而非“舉報(bào)人、鄰居”，選項(xiàng)AE錯(cuò)誤)，詢問證人、被害人，勘驗(yàn)、搜查(選項(xiàng)B正確)，扣押物證、書證，通緝(成某在逃，適用通緝)和辨認(rèn)。(2)選項(xiàng)C：刑事拘留是刑事訴訟強(qiáng)制措施，而非偵查措施。

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