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 第二節(jié)   法律的要素

一、法律規(guī)范

（一）法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)

1、完整的法律規(guī)范--邏輯性規(guī)范的內(nèi)在結(jié)構(gòu)05 06 07 08

法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成：

（1）假定，即行為條件；

（2）處理，即行為模式；

提示：法律規(guī)范中的行為模式分為三種：①可為模式，即在假定條件下，人們"可以和有權(quán)如何行為"的模式；②應(yīng)為模式，即在假定條件下，人們"應(yīng)當(dāng)或必須如何行為"的模式；③勿為模式，即在假定條件下，人們"禁止或不得如何行為"的模

式。

（3）制裁，即法律后果。

提示：法律后果可分為兩種：①合法后果，又稱肯定式的法律后果；②違法后果，又稱否定式的法律后果，

例題1：一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由（    ）要素組成。（2007年 ）

A.行為條件    B.行為模式      C.行為分析         D.法律后果

答案：ABD

例題2：法律規(guī)范是一種特殊的、在邏輯上周延的規(guī)范，一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成，即（ ）。（2005年）

A.行為、處理和制裁              B.假定、處理和執(zhí)行

C.條件、行為模式和法律后果      D.條件、行為模式和法律裁決

答案：C

例題3：下列關(guān)于法律規(guī)范的表述，錯(cuò)誤的是（    ）。（2008年 ）

A.法律規(guī)范是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范

B.法律規(guī)范中的行為模式包括可為、應(yīng)為和勿為三種模式

C.法律規(guī)范中的假定包括行為主體的條件和法律規(guī)則的適用條件

D.將法律規(guī)范的三個(gè)構(gòu)成要素規(guī)定在一個(gè)法律條文中的現(xiàn)象較為常見

答案：D

2、法律規(guī)范的形式結(jié)構(gòu)--命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)

命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)包含兩個(gè)構(gòu)成要素，即："如果。。。則。。。"。例如"憲法規(guī)范"、"刑法規(guī)范"。

（二）法律規(guī)范在立法中的表達(dá)方式

1、邏輯性規(guī)范的表達(dá)方式

在立法實(shí)踐中，將一個(gè)邏輯性規(guī)范的三個(gè)構(gòu)成因素規(guī)定在一個(gè)法律條文中的

現(xiàn)象為數(shù)極少。最常見的情況是將假定、處理規(guī)定于一個(gè)條文，制裁措施卻規(guī)定

在另外的條文中。

2、命令性規(guī)范的表達(dá)方式

命令性規(guī)范中的"如果……則……"這兩個(gè)要素都表現(xiàn)在一個(gè)條文當(dāng)中，一個(gè)條文就是一項(xiàng)指令。在立法中往往將命令性規(guī)范結(jié)構(gòu)要素中的相同內(nèi)容集中起來(lái)，規(guī)定于一些條文中，比較常見的情況是將多個(gè)命令性規(guī)范中的"假定"部分或者"制裁"集中表述。

（三）法律規(guī)范的種類（重點(diǎn)）

1、部門法規(guī)范

按照法律規(guī)范調(diào)整對(duì)象的不同，可以將法律規(guī)范分為不同的部門法規(guī)范。如刑事法律規(guī)范，民事法律規(guī)范等。

2、授權(quán)性規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范、權(quán)義復(fù)合性規(guī)范

按照法律規(guī)范本身的性質(zhì)，可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范、權(quán)義復(fù)合性規(guī)范。0609

3、確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范

按照法律規(guī)范的確定性程度，可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范。

提示：確定性規(guī)范又分：相對(duì)確定性規(guī)范；絕對(duì)確定規(guī)范（例刑法57條第1款）。

（1）相對(duì)確定性規(guī)范可以分為：

①必?fù)衿湟坏囊?guī)范（例刑法27條第2款）；

②任選的規(guī)范（例刑法37條）；

③情況性規(guī)范（例中華人民共和國(guó)民事訴訟  ）76條。 05

（2）準(zhǔn)用性規(guī)范也屬于確定性規(guī)范（刑事訴訟法）195條。

（3）非確定性規(guī)范主要是指委任性規(guī)范（例注冊(cè)會(huì)計(jì)師法）第43條。

4、強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范

按照法律規(guī)范對(duì)人們行為的規(guī)定和限度的范圍，程度的不同，可以將法律規(guī)范分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。

理解掌握強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范的內(nèi)容和涵義。

5、專門化規(guī)范

根據(jù)它們?cè)诜烧{(diào)整中的不同功能，大體上可以將其分為原則性規(guī)范、定義性規(guī)范、業(yè)務(wù)性規(guī)范和沖突性規(guī)范。

（1）原則性規(guī)范的功能在于確定法律調(diào)整的指導(dǎo)思想、目的、任務(wù)或基本價(jià)值取向。

（2）定義性規(guī)范的功能是確定和解釋法律概念的特定含義。

（3）業(yè)務(wù)性規(guī)范是指專門規(guī)定法律規(guī)范的效力范圍的規(guī)范。法律規(guī)范的效力范圍包括時(shí)間效力、空間效力、對(duì)人的效力幾個(gè)方面。

（4）沖突性規(guī)范又稱"法律選擇規(guī)范"、"抵觸規(guī)范"或"間接規(guī)范"等，是指在法律、條約或國(guó)際慣例中規(guī)定的，在處理國(guó)際民商事案件過(guò)程中，當(dāng)有關(guān)國(guó)家的法律規(guī)定相互抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用哪一國(guó)法律的規(guī)范。

例題1：規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)組織和活動(dòng)原則的職權(quán)性規(guī)范屬于（  ）。（2009年）

A.授權(quán)性規(guī)范       B.義務(wù)性規(guī)范     C.權(quán)益復(fù)合性規(guī)范   D.任意性規(guī)范

答案：C

例題2：我國(guó)《行政訴訟法》第29條第1款規(guī)定："當(dāng)事人、法定代理人，可以委托1至2人代為訴訟。"從法律規(guī)范性質(zhì)的角度分析，上述規(guī)范屬于（  ）。

A.義務(wù)性規(guī)范        B.授權(quán)性規(guī)范  C.權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)范   D.強(qiáng)制性規(guī)范

答案：B

二、法律原則

法律原則是指在一國(guó)法律體系中對(duì)各種法律制度起指導(dǎo)作用的思想，以及具有基礎(chǔ)或本源意義的穩(wěn)定的法律原理和準(zhǔn)則。

（一）法律原則與法律規(guī)范的區(qū)別

1、從規(guī)范的內(nèi)容和文字的表述來(lái)看，法律規(guī)范是明確具體的，并且有著較為嚴(yán)格的內(nèi)部邏輯結(jié)構(gòu)。法律原則往往比較抽象，不具備法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，它不預(yù)先設(shè)定具體的假定條件，更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果，只對(duì)人的行為設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)。

2、在具體的法律適用中，法律規(guī)范的適用表現(xiàn)為"非此即彼"或"全有或全無(wú)"的模式。而法律原則在適用過(guò)程中，兩個(gè)甚至多個(gè)原則可以在同一個(gè)案件中同時(shí)適用而不構(gòu)成沖突和矛盾。

3、與上一個(gè)差異相聯(lián)系，法律規(guī)范的適用范圍較為狹窄；法律原則的適用范圍則相對(duì)要廣泛得多。

4、從法律內(nèi)容的性質(zhì)和穩(wěn)定性方面來(lái)看，法律規(guī)范主要是規(guī)范性的，是針對(duì)具體的事項(xiàng)提出具體要求，是特定時(shí)期立法者調(diào)整社會(huì)關(guān)系的意圖的體現(xiàn)，較容易為立法者設(shè)計(jì)或改變；而法律原則具有相對(duì)的穩(wěn)定性和權(quán)威性。

（二）法律原則的功能

1、法律原則對(duì)制定法律具有指導(dǎo)意義

具體的立法內(nèi)容是否和該法域的基本原則相沖突，是衡量該法律是否"合法"的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。

2、法律原則對(duì)于法律適用具有指導(dǎo)意義

3、法律原則有時(shí)可以直接作為判案的依據(jù)

法律原則直接作為判案依據(jù)往往只出現(xiàn)在下列的情形中，或者說(shuō)它的適用要滿足如下的條件，遵循如下的規(guī)則：

（1）案件在法律上必須是有爭(zhēng)議的特殊或疑難案件，而不是清晰的簡(jiǎn)單案件；（2）沒(méi)有明確的法律規(guī)范作為依據(jù)，即法律存在漏洞；或者是存在法律規(guī)范，但兩個(gè)或兩個(gè)以上的規(guī)范存在沖突，無(wú)法判定何者適用；或者是存在一個(gè)規(guī)范，但該規(guī)范適用于本案得出的結(jié)果顯而易見無(wú)法使人接受，即法律存在謬誤；

（3）法律原則的直接引用必須具備充分的理由。

（三）法律原則的種類

1、按法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可分為政策性法律原則和公理性法律原則；

2、按法律原則的覆蓋面不同，可分為基本法律原則和具體法律原則；

3、按法律原則的內(nèi)容不同，可分為實(shí)體性法律原則和程序性法律原則。

例題：關(guān)于法律原則的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是（ ）。（2010年）

A、法律原則一般不設(shè)定具體的行為模式B、法律原則對(duì)制定法律具有指導(dǎo)意義

C、法律原則對(duì)法律適用具有指導(dǎo)意義D、法律原則不能作為法官判案的依據(jù)

答案：D

三、法律概念

（一）法律概念的功能

法律概念是有法律意義的概念，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語(yǔ)，是在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的。

（二）法律概念的種類

（1）根據(jù)其內(nèi)容，可以分為基本的(原本的)法律概念和非基本的(與法律相關(guān)的)法律概念。前者如合同、正當(dāng)防衛(wèi)，后者如放火、殺害。

（2）根據(jù)其所描述的對(duì)象，可以分為時(shí)間概念、空問(wèn)概念、涉人概念、涉事概念、涉物概念。

（3）按照其所涉及的因素可以分為：主體概念、關(guān)系概念、客體概念、事實(shí)概念、其他概念等。

（4）按法律概念涵蓋面大小可以將法律概念劃分為一般法律概念和部門法律概念。

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