【導讀】為了考生更好的復習2012年企業(yè)法律顧問考試課程，小編整理了企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識教材考點，希望幫助您更好的準備考試！

 第六節(jié) 起訴和審判

一、起訴

起訴，是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益、依法請求人民法院行使國家審判權(quán)給予司法救濟的訴訟行為。

（一）原告提起行政訴訟應(yīng)當符合以下條件：

（1）原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；

（2）有明確的被告；

（3）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；

（4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄；

（5）必須在法定期限內(nèi)提起訴訟。

（二）起訴的期限

（1）對治安管理處罰不服的，在接到處罰通知后5日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

（2）經(jīng)復議的一般起訴期限是15日，即在收到復議決定書之日或復議機關(guān)逾期不作決定的，復議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院起訴；

（3）直接向人民法院提起訴訟的，一般期限是知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。

提示：起訴期限的起算：

（1）行政訴訟的起訴期限從公民、法人或者其他組織知道行政機關(guān)作出具體行政行為之日起計算。

（2）行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或其他組織訴權(quán)或起訴期限的，起訴期限從公民、法人或其他組織知道或應(yīng)當知道訴權(quán)或起訴期限之日起計算，但從知道或應(yīng)當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

（3）公民、法人或其他組織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或應(yīng)當知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年，其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。

例題：2007年8月l3日，甲市防汛指揮部緊急征用了乙公司的庫房并告知乙公司，但未給予任何經(jīng)濟補償，乙公司提起行政訴訟的期限在（    ）屆滿。（2008年）

A、2009年8月13日

B、2008年8月13日

C、2011年8月13日

D、2027年8月l3日

答案：A

二、行政訴訟的判決（重點）

（一）行政訴訟的第一審判決

1、判決維持。具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序。三項條件同時具備，人民法院才能判決維持。

2、判決撤銷或者部分撤銷。這是否定被訴具體行政行為合法性的判決。有關(guān)具體行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷：（1）、主要證據(jù)不足，即被告向人民法院所提交證據(jù)不能證實其具體行政行為所認定的事實；（2）、適用法律、法規(guī)錯誤，即被訴具體行政行為適用了不該適用的法律、法規(guī)，或者沒有適用應(yīng)該適用的法律、法規(guī)；（3）、違反了法定程序；（4）、超越職權(quán)或濫用職權(quán)。

提示：被告不得以同一事實和理由，做出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。但是，人民法院以違反法定程序為由撤銷具體行政行為的例外。

3、判決重新做出具體行政行為。具體行政行為因違法被撤銷，但有時具體問題并沒有解決，需要行政機關(guān)重新做出新的具體行政行為。

4、變更判決。當行政機關(guān)的行政處罰顯失公正時，人民法院判決變更。但人民法院不得加重對原告的處罰，但利害關(guān)系人同為原告的除外。08

5、判決駁回原告的訴訟請求。由于以下任一原因，人民法院可做出駁回判決：（1）起訴被告不作為的理由不能成立；（2）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題；（3）被訴具體行政行為合法，但因法律或政策變化需要變更或者廢止。05 08

例題：具有下列（    ）情形的行政訴訟案件，人民法院應(yīng)當判決駁回原告的訴訟清求。

A、被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的

B、被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的

C、被訴具體行政行為依法不成立或者無效的

D、起訴被告不作為的理由不能成立的

答案：ABD

6、判決確認。被訴具體行政行為具有下列情形之一的，人民法院判決確認具體行政行為違法或者無效：(1)被告不履行法定職責，但判決其履行職責已無實際意義的；(2)被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；(3)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。

（二）二審判決

二審法院審理上訴案件，根據(jù)不同情況，分別作出處理：

1、原判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

2、原判決認定事實清楚，但適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判；

3、原判決認定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。

4、如果原審存在遺漏問題，二審應(yīng)做出如下處理：

（1）原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應(yīng)當裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。

（2）原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)?，?yīng)當判決駁回行政賠償請求。

（3）原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應(yīng)當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當就行政賠償部分發(fā)回重審。

（4）當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當告知當事人另行起訴。

（三）再審裁判

再審裁判是人民法院按照審判監(jiān)督程序所做出的裁判。再審裁判既可以采用

判決形式，也可以采用裁定形式。

1、人民法院經(jīng)過再審審理認為原審判決認定事實和適用法律均無不當時，人民法院應(yīng)當裁定撤銷原中止執(zhí)行的裁定，繼續(xù)執(zhí)行原判決。

2、人民法院審理再審案件，認為原生效判決、裁定確有錯誤，在撤銷原生效判決或者裁定的同時，可以對生效判決、裁定的內(nèi)容做出相應(yīng)的裁判，也可以裁定撤銷生效判決或者裁定，發(fā)回做出生效判決、裁定的人民法院重新審判。

3、人民法院審理再審案件，發(fā)現(xiàn)生效裁判有以下情形之一的，應(yīng)當裁定發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理：

（1）審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當回避而未回避的；（2）依法應(yīng)當開庭審理而未開庭即作出判決的；（3）未經(jīng)合法傳喚當事人而缺席判決的；（4）遺漏必須參加訴訟的當事人的；（5）對與本案有關(guān)的訴訟請求未予裁判的；（6）其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的。

4、人民法院審理二審案件和再審案件，對原審法院受理、不予受理或者駁回起訴錯誤的，應(yīng)當分別情況作如下處理：

（1）第一審人民法院做出具體判決后，第二審人民法院認為不應(yīng)當受理的，在撤銷第一審人民法院判決的同時，可以發(fā)回重審，也可駁回起訴；

（2）第二審人民法院維持第一審人民法院不予受理裁定錯誤的，再審法院應(yīng)當撤銷第一審、第二審人民法院裁定，指令第一審人民法院審理；

（3）第二審人民法院維持第一審人民法院駁回起訴裁定錯誤的，再審法院應(yīng)當撤銷第一審、第二審人民法院裁定，指令第一審人民法院審理。

提示：再審判決、裁定的效力取決于再審人民法院按照哪一種程序?qū)徖恚绻凑盏谝粚彸绦驅(qū)徖?，再審人民法院所作的判決、裁定，當事人可以上訴；如果按照第二審程序?qū)徖?，所做的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定，當事人不得上訴。

2010年案例題講解：

張某在甲縣居住并在當?shù)亟?jīng)營個體糧油店。一日，張某從乙市劉某處購得面粉500公斤。后張某發(fā)現(xiàn)所購面粉發(fā)霉變質(zhì)，即與劉某交涉退換貨并拒絕支付全部貨款。雙方因此發(fā)生糾紛，劉某向乙市丙區(qū)公安分局告發(fā)。丙區(qū)公安分局以張某涉嫌詐騙將其拘傳，并將張某已購貨物沒收。兩天后丙區(qū)公安分局釋放了張某，但未返還已沒收貨物。

1、如果對公安機關(guān)處罰不服，則張某(    )。

A、可以直接向法院起訴

B、可以申請復議

C、只能申請復議，不能提起訴訟

D、可以先申請復議，對復議決定不服再起訴

答案：ABD

解析：本題考查的考點是行政復議和行政訴訟的關(guān)系。本案中，丙區(qū)公安分局對張某的違法拘傳和沒收貨物行為侵犯了張某的人身和財產(chǎn)權(quán)利，屬于行政復議和行政訴訟的受案范圍。因此張某既可以申請復議，也可以提起訴訟。

2、如果張某提起行政訴訟，對此案有管轄權(quán)的人民法院是(  )。

A、甲縣人民法院

B、甲縣上一級人民法院

C、丙區(qū)人民法院

D、乙市中級人民法院

答案：A C

解析：《行政訴訟法》第十八條規(guī)定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第九條規(guī)定，行政訴訟法第十八條規(guī)定的"原告所在地"，包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。

3、如果人民法院受理張某提起的行政訴訟，不能作出(  )。

A、變更判決

B、撤銷判決

C、履行判決

D、確認判決

答案：AB C

解析：行政訴訟第一審判決包括維持判決、撤銷判決、履行判決、變更判決、駁回原告訴訟請求判決、確認判決。變更判決只適用于顯失公平的行政處罰行為，A選項當選。本案中丙區(qū)公安分局的具體行政行為違法，但損害事實已經(jīng)發(fā)生，不具有可撤銷的內(nèi)容，因此不能作出撤銷判決。履行判決應(yīng)當滿足一下兩個條件：一是被告負有法定職責．應(yīng)當履行一定的義務(wù)；二是行政機關(guān)不履行或拖延履行法定職責。本案中也不存在強制履行的問題。

4、如果張某提出復議申請，那么(  )。

A、張某可以口頭申請也可以書面申請

B、張某應(yīng)當在被沒收之日起30日內(nèi)申請

C、張某可以委托代理人參加行政復議

D、在復議決定作出前，張某可以撤回申請，并就原行政處罰向人民法院提起訴訟

答案：A C

解析：（1）復議申請形式包括兩種：即書面形式和口頭形式， A正確。（2）公民、法人或其他組織從知道具體行政行為之日起60日內(nèi)申請行政復議，但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外，B錯誤。（3）委托代理人參加行政復議的主體是申請人、第三人，不包括被申請人，c正確。（4）一般來講，復議申請人撤回復議申請，就不得就原具體行政行為向人民法院提起行政訴訟；也不得重新申請行政復議，D錯誤。

案例題講解：

甲承包養(yǎng)魚池養(yǎng)魚。酒業(yè)公司的排水渠泄漏，廢水流入養(yǎng)魚池，導致魚苗死亡。甲向縣環(huán)保局申請行政處理?？h環(huán)保局責令酒業(yè)公司限期改正，并處以罰款。同時，經(jīng)縣環(huán)保局調(diào)解，甲與酒業(yè)公司就賠償數(shù)額達成協(xié)議。酒業(yè)公司未履行賠償協(xié)議，甲要求縣環(huán)保局強制執(zhí)行該協(xié)議，縣環(huán)保局拒絕。甲以環(huán)保局為被告提起行政訴訟。經(jīng)審查，縣人民法院裁定不予受理。

1、縣人民法院的裁定（    ）。

A.有法律依據(jù)，因為縣環(huán)保局進行的調(diào)解是具有第三人居中性質(zhì)的行政調(diào)解

B.有法律依據(jù)，因為調(diào)解協(xié)議不具有強制執(zhí)行力

C.無法律依據(jù)，因為縣環(huán)保局的調(diào)解是具體行政行為

D.無法律依據(jù)，因為縣環(huán)保局應(yīng)當強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議

答案：AB

解析：本題所考查的考點是行政調(diào)解。行政調(diào)解是在國家行政機關(guān)的主持下，以當事人雙方自愿為基礎(chǔ)，由行政機關(guān)主持，以國家法律、法規(guī)及政策為依據(jù)，以自愿為原則，通過對爭議雙方的說服與勸導，促使雙方當事人互讓互諒、平等協(xié)商、達成協(xié)議，以解決有關(guān)爭議而達成和解協(xié)議的活動。行政調(diào)解協(xié)議不具有強制執(zhí)行的法律效力，對該協(xié)議不執(zhí)行的，可以提起民事訴訟。本案中該爭議的雙方當事人甲和酒業(yè)公司是平等的民事主體，應(yīng)提起民事訴訟，以環(huán)保局為被告是被告不適格，提起行政訴訟屬于選擇程序錯誤，法院裁定不予受理是正確的。

2.如果甲堅持通過司法途徑解決與酒業(yè)公司的糾紛，依照（    ）比較適當。

A.民事訴訟程序提起訴訟

B.行政訴訟程序提起上訴

C.刑事訴訟程序提起自訴

D.國家賠償程序請求賠償

答案：A

解析：本題所考查的考點是訴訟程序的選擇，民事糾紛是平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的爭議。本案中雙方爭議的焦點是酒業(yè)公司的廢水導致甲魚池中的魚死亡所引發(fā)的賠償及其他問題，該糾紛主要圍繞平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，不涉及犯罪，行政違法，應(yīng)以酒業(yè)公司為被告，提起民事訴訟。

3.如果酒業(yè)公司申請聽政，縣環(huán)保局決定舉行聽證，則應(yīng)當（    ）。

A.要求酒業(yè)公司承擔聽證費用

B.公開舉行聽證

C.指定該案調(diào)查人員主持聽證

D.制作聽證筆錄

答案：BD

解析：本題所考查的考點是聽證程序，我國《行政處罰法》第四十二條第一款規(guī)定："行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證。當事人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：（一）當事人要求聽證的，應(yīng)當在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；（二）行政機關(guān)應(yīng)當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；（三）除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；（四）聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；（五）當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；（六）舉行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當事人進行申辯和質(zhì)證；（七）聽證應(yīng)當制作筆錄；筆錄應(yīng)當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。"本題中，縣環(huán)保局在聽證時，酒業(yè)公司不承擔聽證費用，應(yīng)公開舉行聽證，不得指定本案調(diào)查人員主持聽證，應(yīng)制作聽證筆錄。

4.如果酒業(yè)公司提起行政訴訟，應(yīng)當（    ）。

A.由縣人民法院管轄

B.將甲和縣環(huán)保局列為共同被告

C.將縣環(huán)保局列為被告

D.將甲列為第三人

答案：ACD

解析：本題所考查的考點是行政訴訟的管轄、行政訴訟參加人，我國《行政訴訟法》第十七條規(guī)定："行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。"第二十五條規(guī)定："公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。兩個以上行政機關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被告。"第二十七條規(guī)定："同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。"本案中，縣環(huán)保局作出了對酒業(yè)公司處罰的具體行政行為，因此應(yīng)以其為被告，由環(huán)保局所在縣人民法院管轄，將同該具體行政行為有利害關(guān)系的甲列為第三人。

 相關(guān)推薦：

2012年《綜合法律知識》教材解讀考點解析章節(jié)匯總

歷年企業(yè)法律顧問考試真題 企業(yè)法律顧問考試動態(tài)資訊

更多關(guān)注：企業(yè)法律顧問考試試題 企業(yè)法律顧問準考證打印 論壇交流 >>

（責任編輯：xy）