第八章 與報(bào)關(guān)相關(guān)的國際貿(mào)易知識

第八節(jié) 索賠、不可抗力和仲裁

在進(jìn)出口交易中買賣雙方經(jīng)常會(huì)產(chǎn)生爭議，這些爭議主要是一方或者雙方違約造成的。對于違約造成的損失，違約方對受害方負(fù)有賠償?shù)呢?zé)任。但是如果一方由于不可抗力而不能履行合同義務(wù)，可以免除損害賠償?shù)呢?zé)任。此外，如果當(dāng)事人不能通過協(xié)商解決爭議，在國際貿(mào)易中常常采用仲裁的方式加以解決。

一、索賠(Claim)

索賠是指買賣合同的一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人違約致使其遭受損失而向另一方當(dāng)事人提出要求損害賠償?shù)男袨?。理賠是指一方對于對方提出的索賠進(jìn)行處理。因此，索賠和理賠是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。

(一)索賠依據(jù)和期限

一方當(dāng)事人提出索賠時(shí)，必須要有充分的索賠依據(jù)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)兩個(gè)方面。前者是指買賣合同和所適用的法律。后者是指違約的事實(shí)、情節(jié)及其書面證明。

索賠期限是指受損害一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則喪失索賠權(quán)。索賠期限有約定與法定之分。約定的索賠期限是指買賣雙方在合同中明確規(guī)定的索賠期限;法定索賠期限則是指根據(jù)有關(guān)法律受損害一方有權(quán)向違約方要求損害賠償?shù)钠谙蕖?/p>

(二)救濟(jì)的方法

所謂救濟(jì)，就是指一個(gè)人的合法權(quán)利被他人損害時(shí)，法律上給予受害方的補(bǔ)償。

《合同公約》規(guī)定的救濟(jì)方式主要有損害賠償、解除合同、實(shí)際履行三種。

1、損害賠償

損害賠償是指違約方用金錢來補(bǔ)償另一方由于其違約所遭受的損失，在國際貨物買賣中是使用最廣泛的救濟(jì)手段。根據(jù)《合同公約》，一方違反合同，只要使另一方蒙受損失，受害方就有權(quán)提出損害賠償，而且損害賠償并不因其采取了其他的救濟(jì)而喪失。損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)與受損方因?qū)Ψ竭`約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等，但不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)，按照他當(dāng)時(shí)已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道的事實(shí)和情況對違反合同預(yù)料或者理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

2、解除合同

解除合同是指合同當(dāng)事人免除或者終止履行合同義務(wù)的行為。根據(jù)《合同公約》，如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果使得另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，就構(gòu)成了根本性違約。合同的一方當(dāng)事人不履行義務(wù)構(gòu)成根本性違約時(shí)，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。 一

3、實(shí)際履行

實(shí)際履行指一方當(dāng)事人未履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人有權(quán)要求他按照合同規(guī)定完整地履行合同義務(wù)，而不能用其他的補(bǔ)償手段，如以金錢來替代，同時(shí)他還有權(quán)向法院起訴，要求法院強(qiáng)制另一方按合同規(guī)定履行。由于實(shí)際履行僅在大陸法國家作為主要的救濟(jì)手段，而英美法國家僅僅視其為輔助的手段，《合同公約》僅僅有限度地接受了這一手段，如《合同公約》規(guī)定，當(dāng)賣方交貨與合同不符時(shí)，在一定條件下買方方可要求賣方修補(bǔ)或者交付替代物。

此外還有一些其他的救濟(jì)方式，如賣方交貨不符，買方可以要求降低價(jià)款。雙方當(dāng)事人還可以在合同中約定在一方違約后向另一方支付一定的金額，即違約金。

二、不可抗力(Force Majeure)

(一)不可抗力的含義

不可抗力是指買賣合同簽訂后，不是由于當(dāng)事人一方的過失或故意，發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見，對其發(fā)生和后果無法控制、無法避免并且不可克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。

不可抗力事件包括兩種類型：一種是由于自然原因引起的，如洪水、暴風(fēng)、干旱、大雪、地震等人類無法控制的自然力量所引起的災(zāi)害;另一種是社會(huì)原因引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府封鎖禁運(yùn)等。但不能錯(cuò)誤地認(rèn)為，所有的自然原因和社會(huì)原因引起的事件，都屬于不可抗力。對于不可抗力的認(rèn)定必須慎重，并與諸如商品價(jià)格波動(dòng)、匯率變化等正常的貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)嚴(yán)格區(qū)別開來。由于各國對不可抗力具體包括哪些事件有不同的解釋，因此，最好在合同中訂立不可抗力條款，并就其范圍作出具體規(guī)定。

(二)不可抗力的法律后果

根據(jù)《合同公約》和有關(guān)的法律原則，如果發(fā)生不可抗力，致使合同無法得到全部、部分或者如期履行，有關(guān)當(dāng)事人可以依據(jù)法律或者合同的規(guī)定，在不可抗力影響的時(shí)間和范圍內(nèi)，免除其相應(yīng)的責(zé)任。一般來說，如果不可抗力事件的發(fā)生使得合同的履行成為不可能，如特定標(biāo)的物滅失，可以解除合同;如果不可抗力事件只是部分地或者暫時(shí)地阻礙了合同的履行，則發(fā)生事件的一方可以部分履行或者延遲履行;同時(shí)當(dāng)事人無需向?qū)Ψ匠袚?dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。

(三)不可抗力的通知和證明

不可抗力事件發(fā)生以后，不能按規(guī)定履約的一方應(yīng)當(dāng)將不可抗力事件及時(shí)通知對方當(dāng)事人。《合同公約》明確規(guī)定：“不履行義務(wù)的一方，必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項(xiàng)通知在不能按規(guī)定履約的一方已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道此一障礙后的一段合理時(shí)間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。”

另外，各國國內(nèi)法一般都規(guī)定，一方要援引不可抗力免責(zé)，應(yīng)當(dāng)就不可抗力事件提供必要的證明文件。在我國，有關(guān)的證明文件一般由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具，外方大多由當(dāng)?shù)氐纳虝?huì)或者登記注冊的公證行出具。

三、仲裁(Arbitration)

在國際貨物買賣中，一旦交易雙方發(fā)生爭議，通常首先由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，就可能導(dǎo)致需要通過法律手段，即仲裁或者訴訟來解決。所謂仲裁又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決以解決爭議的一種方式。由于當(dāng)今世界一國的法院裁決在另一國的承認(rèn)和執(zhí)行往往遇到較多的困難，而世界上大多數(shù)國家簽署了《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的紐約公約》，故目前仲裁已成為解決國際貨物買賣糾紛的一種主要途徑。

(一)仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是指當(dāng)事人達(dá)成的將爭議提交仲裁裁決的書面協(xié)議，它可以是在爭議發(fā)生之前，合同當(dāng)事人在合同中訂立的仲裁條款，也可以是在爭議發(fā)生之后雙方當(dāng)事人訂立的提交仲裁的協(xié)議。其作用主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：一是表明雙方當(dāng)事人在發(fā)生爭議時(shí)自愿提交仲裁;二是使仲裁機(jī)構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán);三是可排除法院對于爭議案件的管轄權(quán)。這三個(gè)方面的作用是互相聯(lián)系，不可分割的。

仲裁協(xié)議是仲裁庭管轄仲裁案件的基礎(chǔ)，具有獨(dú)立性，即仲裁協(xié)議獨(dú)立于主合同而存在，不因合同的變更、解除、終止、失效或無效而影響其效力。

(二)仲裁裁決的效力

仲裁裁決一般是終局的，對雙方當(dāng)事人都有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，而不能就同一問題再訴諸法院。一般來說，只有當(dāng)事人認(rèn)為仲裁協(xié)議無效或者仲裁有程序性問題，才可以要求法院對仲裁予以審查，法院一般也不審查仲裁的實(shí)體問題。

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