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本文主要介紹2012年注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟法》第十一章 合同法律制度總論的知識點精講輔導(dǎo)，希望對您的復(fù)習有所幫助!!

第二節(jié)　合同的訂立

一、合同訂立的形式

（一）口頭合同形式

（二）書面合同形式

1.法律、行政法規(guī)規(guī)定和當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。

2.書面合同形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文、確認書。

（三）其他合同形式

1.默示形式：以消極的不作為的方式進行的意思表示--只有在法律有特別規(guī)定的情況下才能運用。

2.推定形式：從當事人的積極行為中，可以推定當事人已作了意思表示。

二、合同的內(nèi)容

當事人的名稱和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法。

三、合同訂立的方式

（一）要約

1.要約的概念

（1）要約：希望和他人訂立合同的意思表示。

符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

（2）要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。如懸賞廣告，則視為要約。

【注意1】如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），屬于要約邀請。

【注意2】要約邀請沒有法律約束力。比如"欲購從速，數(shù)量有限"。

2.要約的生效--到達主義

要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：

（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；--無論是否閱讀

（2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

3.要約的撤回和撤銷

（1）撤回

撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

（2）撤銷

撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人，但下列情形下的要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限的；

②以其他形式明示要約不可撤銷的；

③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

【例題·單選題】（2008）除法律另有規(guī)定外，要約人發(fā)出要約后，可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當在（ ）到達受要約人。

A.要約到達受要約人之前

B.要約到達受要約人的同時

C.受要約人發(fā)出承諾通知之前

D.受要約人發(fā)出承諾通知之時

『正確答案』C

4.要約的失效

（1）拒絕要約的通知到達要約人；

（2）要約人依法撤銷要約；

（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；

（4）受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。

【例題·單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司的要約失效的時間為（ ）。

A.6月12日 B.6月13日

C.6月14日 D.6月15日

『正確答案』B

『答案解析』乙公司對原要約內(nèi)容作了實質(zhì)性變更，原要約失效。

（二）承諾

1.承諾期限: 承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：

（1）要約以對話方式做出的，應(yīng)當即時做出承諾，但當事人另有約定的除外。

（2）要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。

①要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。

②要約以電話、傳真等方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2.承諾的生效--到達主義

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用《合同法》關(guān)于要約到達受要約人時間的規(guī)定。

3.承諾的撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

【注意】承諾不存在撤銷。

4.新要約

（1）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

（2）受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

承諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

四、合同的成立

承諾生效時合同成立。

1.當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

2.當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

3.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定確定。

4.當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。（約定簽訂地或者蓋章地點不符的，按約定地；沒約定，按照最后簽字地）

5.實際履行原則

（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

（2）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

【例題·單選題】2009年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于"五一"期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙"短信收到"。甲乙之間買賣合同的成立時間是（ ）。

A.2009年4月30日

B.2009年5月3日

C.2009年5月8日

D.2009年5月9日

『正確答案』B

五、合同的格式條款

1.法定要求：格式條款具有《合同法》規(guī)定的導(dǎo)致合同無效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

【注意】無效合同的情況見教材338頁

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

（3）以合法形式掩蓋非法目的。

（4）損害社會公共利益。

（5）違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。

2.對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋。

格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。

【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于無效格式條款的有（ ）。

A.有兩種以上解釋的格式條款

B.惡意串通損害國家利益的格式條款

C.損害社會公共利益的格式條款

D.違反法律強制性規(guī)定的格式條款

E.提供格式條款一方加重對方責任的格式條款

『正確答案』BCDE

【例題·單選題】根據(jù)《合同法》，有關(guān)格式條款的下列說法，正確的是（ ）。

A.格式條款是當事人雙方協(xié)商一致的條款

B.對格式條款理解發(fā)生爭議時，應(yīng)按條款提供方的理解予以解釋

C.格式條款和非格式條款不一致時，應(yīng)當采用格式條款

D.提供格式條款一方在條款中排除對方主要權(quán)利的，該條款無效

『正確答案』D

六、締約過失責任

1.定義：締約過失責任是指當事人因有過錯而違反了締約過程中的先合同義務(wù)，使另一方遭受損失時，應(yīng)依法承擔的法律責任（賠償責任）。

2.情形：（選擇題）

（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

（3）有其他違背誠實信用原則的行為。

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（責任編輯：中大編輯）

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