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綜合題[共4題，共50分。其中(一)題18分， (二)題12分， (三)題10分，(四)題10分。有計(jì)算的，要求列出算式、計(jì)算步驟。需按公式計(jì)算的，應(yīng)列出公式

(一)

鵬亞公司于2010年10月10日通過拍賣方式拍得位于北京郊區(qū)的一塊工業(yè)建設(shè)用地，并于

同年ll月5日，鵬亞公司辦理完畢建設(shè)用地使用權(quán)登記，并獲得建設(shè)用地使用權(quán)證。

2011年11月21日，鵬亞公司與相鄰?fù)恋氐慕ㄔO(shè)用地使用權(quán)人博程公司簽訂書面合同，該合同約定：鵬亞公司在博程公司的土地上修筑一條機(jī)動車道，以利于交通方便;使用期限為20年，鵬亞公司每年向博程公司支付10萬元費(fèi)用。該合同所設(shè)立的權(quán)利沒有辦理登記手續(xù)。

2011年1月28日，鵬亞公司以取得的上述建設(shè)用地使用權(quán)作抵押，向丙銀行借款5000萬元，借款期限3年。該抵押權(quán)辦理了登記手續(xù)。此后，鵬亞公司依法辦理了各項(xiàng)立項(xiàng)、規(guī)劃、 建筑許可、施工許可等手續(xù)之后開工建設(shè)廠房。

201 1年5月，因城市修改道路規(guī)劃，政府提前收回鵬亞公司取得的尚未建設(shè)廠房的部分土 地，用于市政公路建設(shè)。鵬亞公司因該原因辦理建設(shè)用地使用權(quán)變更登記手續(xù)時，發(fā)現(xiàn)登記機(jī) 構(gòu)登記簿上記載的建設(shè)用地使用權(quán)面積與土地使用權(quán)證上的記載不盡一致。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

1.鵬亞公司與博程公司訂立合同擬設(shè)立的是何種物權(quán)?該物權(quán)是否已經(jīng)設(shè)立?并說明理由。

2.鵬亞公司在建造的廠房已經(jīng)完工，未辦理房屋所有權(quán)證的情況下，是否取得該房屋所有權(quán)?并說明理由。

3.鵬亞公司建造的廠房是否屬于丙銀行抵押權(quán)涉及的抵押物范圍?并說明理由。丙銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)?

4.在政府提前收回鵬亞公司部分建設(shè)用地使用權(quán)的情況下，丙銀行能否就鵬亞公司獲得的 補(bǔ)償金主張權(quán)利?并說明哩由。

5.在登記簿上的記載與土地使用權(quán)證上的記載不一致的情況下，以什么為準(zhǔn)?

(二)

A、B企業(yè)于2010年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為l00萬元。根據(jù)合同約定，8企業(yè)于4月l。日交付全部貨物，A企業(yè)驗(yàn)收合格后，于4月20日向8企業(yè)簽發(fā)一張出票后1個月 付款的銀行承兌匯票，匯票金額為100萬元，出票13期為4月20 13，承兌人、付款人為甲銀行。 5月10日B企業(yè)在與C企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)，B企業(yè)在背書時在匯票上記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，C企業(yè)已支付對價。5月20日，C企業(yè)在與D企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，D企業(yè)已支付對價。D企業(yè)要求C企業(yè)提供票據(jù)保證，在C企業(yè)的請求下，乙企業(yè)作為C企業(yè)的保證人在匯票上記載“保證”字樣并簽章，但未記載保證日期。5月28日，持票人D企業(yè)向甲銀行提示付款，但甲銀行拒絕付款。D企業(yè)于同日取得拒絕證明后，6月5日，D企業(yè)向B企業(yè)、c企業(yè)、乙企業(yè)同時發(fā)出追索通知，要求支付匯票金額、相關(guān)利息利費(fèi)用共計(jì)102萬元。B企業(yè)以自己在背書時曾經(jīng)記載“不得轉(zhuǎn)讓”表示拒絕;乙企業(yè)以D企業(yè)尚未向c企業(yè)進(jìn)行追索，且追索金額超出匯票金額為由表示拒絕;C企業(yè)以D企業(yè)未在取得捫=拒證明的3日內(nèi)發(fā)出追索通知已喪失對C企業(yè)的追索權(quán)為由表示拒絕。2011年6月5日，D企業(yè)向A企業(yè)請求行使票據(jù)權(quán)利，A企業(yè)以D企業(yè)已喪失票據(jù)權(quán)利為由表示拒絕。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

1.持票人D企業(yè)可以向哪些票據(jù)當(dāng)事人行使追索權(quán)?

2.B，倉業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

3.保征人乙企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

4.C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

5.A企業(yè)以票據(jù)權(quán)利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

6.D企業(yè)的民事權(quán)利是否消滅?并說明理由。

(一)

1.鵬亞與博程公司設(shè)立的是地役權(quán)，該地役權(quán)已經(jīng)設(shè)立。地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。本題中，當(dāng)事人未辦理登記不影響地役權(quán)的設(shè)立，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效2011年11月21日時設(shè)立。

2.鵬亞公司已經(jīng)取得該房屋的所有權(quán)。因合法建造等事實(shí)行為設(shè)立物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力 本題中，由于鵬亞公司建造的房屋已經(jīng)完工，雖然未辦理房屋所有權(quán)證書，但鵬亞公司自合法建造完成之日起就取得了所有權(quán)。

3.廠房不屬于抵押物的范圍。以城市房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，土地上新增的房屋不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋的變價所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

4.丙銀行可以就補(bǔ)償金主張權(quán)利。根據(jù)規(guī)定。擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收

等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。

5.在登訂.簿上的記載與土地使用權(quán)證上的記載不一致的情況下，應(yīng)以登記簿為準(zhǔn)。

(二)

1.持票人D企業(yè)可以向背書人C企業(yè)、保證人乙企業(yè)和出票人A企業(yè)行使追索權(quán)。

2.B企業(yè)拒絕理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。在本案中，B企業(yè)在向C企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓時記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，因此B企業(yè)對其后手C企業(yè)的被背書人D企業(yè)不承擔(dān)保證責(zé)任。

3.保證人乙企業(yè)的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，匯票保證人應(yīng)與被保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對出票人、背書人、承兌人和保證人其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。此外，持票人在行使追索權(quán)時，追索金額包括匯票金額、利息和費(fèi)用。

4.C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在規(guī)定期限發(fā)出追索通知，持票人仍可以行使追索權(quán)，因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由持票人承擔(dān)該損失的賠償責(zé)任，但賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。

5.A企扎以票據(jù)權(quán)利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對出票后定期付款的出票人的票據(jù)權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年內(nèi)不行使而消滅。在本案中， 匯票到期日為2005年5月20日，持票人D企業(yè)的票據(jù)權(quán)利于2007年5月20日消滅。

6.D企業(yè)的民事權(quán)利并未消滅。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人因超過票據(jù)權(quán)利時效而喪失票據(jù)權(quán)利的，仍享有民事權(quán)利，持票人可以請求出票人或者承兌人返還其與支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦妗Ｔ诒景钢?，持票人D企業(yè)由于超過了票據(jù)權(quán)利時效而喪失了對出票人A企業(yè)的票據(jù)權(quán)利.但D企業(yè)仍對出票人A企業(yè)享有民事權(quán)利，D企業(yè)可以要求A企業(yè)返還與匯票金額(100萬元)相當(dāng)?shù)睦妗?/p>

(三)

1.申請人屬于破產(chǎn)申請的主體。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定：債權(quán)人、債務(wù)人和對企業(yè)負(fù)有清算責(zé)任的人有權(quán)向人民法院提出關(guān)于某一債務(wù)人的破產(chǎn)申請。本案當(dāng)中，鴻達(dá)公司作為債務(wù)人向法院提出關(guān)于自己破產(chǎn)的申請，是符合法律規(guī)定的。

2.《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有規(guī)定債務(wù)人是國有企業(yè)的，其申請破產(chǎn)必須要提交上級主管部門同意破產(chǎn)的書面文件。所以本案中，鴻達(dá)公司作為國有企業(yè)向法院提出破產(chǎn)申請時，不需要提交上級主管部門同意破產(chǎn)的書面證明。

3.人民法院收到破產(chǎn)申請以后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查決定是否受理。當(dāng)事人的破產(chǎn)申請只有得到 法院的受理，才能正式地引起破產(chǎn)程序的開始。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)受理申請 人鴻達(dá)建筑公司的破產(chǎn)申請。首先，申請人屬于破產(chǎn)申請的主體。其次。被申請破產(chǎn)的企業(yè)法人具有被申請破產(chǎn)的能力。所謂的破產(chǎn)能力，指的是某一個債務(wù)人是否可以適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，進(jìn)行破產(chǎn)的資格。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，所有的企業(yè)破產(chǎn)法人都具有破產(chǎn)能力。不管其是國有企業(yè)法人還是法人型私營企業(yè)、合作企業(yè)、合資企業(yè)以及我國境內(nèi)的外資企業(yè)，也不管是上市公司還是非上市公司，不管是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，以及商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)，都有破產(chǎn)能力。本案當(dāng)中的債務(wù)人鴻達(dá)公司是具有法人資格的國有企業(yè)，當(dāng)然具有破產(chǎn)能力。最后，被申請人具備破產(chǎn)原因。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)的原因是 “不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力”。

(四)

1.甲、乙之間買賣別墅的合同不因未辦理登記而無效。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

2.本題中，別墅的聽有權(quán)人為丙。因?yàn)楸景纲I賣的標(biāo)的為不動產(chǎn)，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記的，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此，丙因?yàn)檗k理了登記而享有了別墅的所有權(quán)。甲、乙之間未辦理登記，因此乙沒有取得該別墅的所有權(quán)，丁因?yàn)椴环仙埔馊〉玫囊?轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理爭記的已經(jīng)登記，而丁未與甲辦理登記)，因而也不能取得別墅的所有權(quán)。

3.甲企業(yè)與戊公司之間的合同為甲企業(yè)設(shè)定了地役權(quán)，但因?yàn)榈匾蹤?quán)具有隨附性，不是獨(dú)立的物權(quán)，隨附于需役地，隨著需役地的權(quán)利狀況變動而變動。由于甲企業(yè)出售了全部的別墅，需役地隨之全部發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此地役權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移，甲不再享有地役權(quán)，轉(zhuǎn)而由丙享有。

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