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綜合題

（三）

某市甲、乙、丙三人經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一個(gè)玩具制造公司。三人訂立的發(fā)起人協(xié)議中，部分內(nèi)容如下：公司的組織形式為有限責(zé)任公司；公司名稱(chēng)為“兆復(fù)實(shí)業(yè)投資公司”；公司注冊(cè)資本300萬(wàn)元，其中甲出資140萬(wàn)元，乙出資60萬(wàn)元，丙出資100萬(wàn)元（其中以一項(xiàng)非專(zhuān)到技術(shù)出資折價(jià)72萬(wàn)元，不屬于高新技術(shù)成果）；甲負(fù)責(zé)辦理設(shè)立公司的申請(qǐng)登記手續(xù)。甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾?qǐng)公司登記時(shí)，工商行政管理局指出了申請(qǐng)人在公司名稱(chēng)、出資方式方面的不合法之處，甲經(jīng)與乙、丙商量后均予以糾正。l996年1l月11 日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司名稱(chēng)為“兆復(fù)××××公司”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“兆復(fù)公司”）。甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年11月26日發(fā)出公司成立的公告。

2000年6月，兆復(fù)公司董事會(huì)做出決定，將公司資金l00萬(wàn)元以公司財(cái)務(wù)人員李某的名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)。2000年11月，兆復(fù)公司因內(nèi)部矛盾引發(fā)嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)，為此，經(jīng)公司董事會(huì)研究并一致通過(guò)，決定公司解散。

根據(jù)上述事實(shí)和公司法及相關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

1.甲、乙、丙訂立的發(fā)起人協(xié)議中關(guān)于公司名稱(chēng)、出資方式的約定是否符合法律規(guī)定？

并說(shuō)明理由。

2.甲認(rèn)為，按照公司法規(guī)定，兆復(fù)公司成立應(yīng)當(dāng)公告，甲的觀點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。

3.兆復(fù)公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？并說(shuō)明理由。

4.兆復(fù)公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)，這種行為是否違法？如果違法，應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任？

5.兆復(fù)公司董事會(huì)決定公司解散的做法是否合法？并說(shuō)明理由。

（四）

2004年8月，A國(guó)有企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)“A企業(yè)”）擬將其投資的全資子企業(yè)B企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)“B企業(yè)”）的國(guó)有資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)讓?zhuān)撧D(zhuǎn)讓事項(xiàng)不涉及政府社會(huì)公共管理審批事項(xiàng)，但屬于重要子企業(yè)的重大國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)。9月，A企業(yè)依法委托資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)B企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估值為人民幣6000萬(wàn)元。之后，A企業(yè)按規(guī)定向社會(huì)公開(kāi)披露了轉(zhuǎn)讓B企業(yè)的信息。有5家企業(yè)看到披露信息后，同A企業(yè)提出購(gòu)買(mǎi)意向。10月，A企業(yè)采取招投標(biāo)方式，最終確定C企業(yè)為購(gòu)買(mǎi)方，雙方簽訂了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定C企業(yè)向A企業(yè)一次性支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款5000萬(wàn)元，在合同生效后7個(gè)工作日內(nèi)付清。

根據(jù)上述事實(shí)和企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

1.A企業(yè)轉(zhuǎn)讓B企業(yè)時(shí)，由誰(shuí)決定？需經(jīng)哪些機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)？

2.按照規(guī)定，擬購(gòu)買(mǎi)B企業(yè)的5家企業(yè)一般應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

3.按照規(guī)定，A企業(yè)和C企業(yè)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，是否應(yīng)當(dāng)協(xié)商B企業(yè)重組方案？并說(shuō)明理由，

4.A企業(yè)與C企業(yè)約定5000萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓價(jià)后，能否立即交易？并說(shuō)明理由。

5.A企業(yè)與C企業(yè)約定的一次性支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方案是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

答案：

（三）

1.甲、乙、丙設(shè)立的發(fā)起人協(xié)議中，公司名稱(chēng)和部分出資方式不符合規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”字樣；以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%；以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過(guò)公司注冊(cè)資本的20%，但不得超35%.本題中的發(fā)起人協(xié)議中，公司名稱(chēng)中沒(méi)有標(biāo)明“有限責(zé)任”字樣；發(fā)起人丙的出資中非專(zhuān)利技術(shù)不屬于高新技術(shù)成果，且出資額占公司注冊(cè)資本的比例為24%（72／300），超過(guò)了法定的限額。

2.甲的觀點(diǎn)不正確。因?yàn)椤豆痉ā窙](méi)有要求有限責(zé)任公司成立后應(yīng)當(dāng)公告。

3.兆復(fù)公司成立的日期為1996年11月11日。根據(jù)《公司法》規(guī)定，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日，即為有限責(zé)任公司的成立日。

4.兆復(fù)公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)的行為違法。按照《公司法》的規(guī)定，將公司資金以任何個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)的，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得l倍以上5倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

5.兆復(fù)公司董事會(huì)決定公司解散的做法不合法。按照《公司法》規(guī)定，解散公司的決議必須由股東會(huì)作出。

（四）

1.A企業(yè)轉(zhuǎn)讓B公司的事項(xiàng)由A企業(yè)決定。根據(jù)《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。但是，因?yàn)樵撧D(zhuǎn)讓事項(xiàng)屬于重要子公司的重大國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，依法應(yīng)當(dāng)報(bào)同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會(huì)簽財(cái)政部門(mén)后批準(zhǔn)。

2.按照規(guī)定，擬購(gòu)買(mǎi)B公司的5家企業(yè)一般應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)條件：

（1）具有良好的財(cái)務(wù)狀況和支付能力；
（2）具有良好的商業(yè)信譽(yù)。

3.A企業(yè)和C企業(yè)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)協(xié)商B公司重組方案。因?yàn)锳企業(yè)轉(zhuǎn)讓B公司之后，不再對(duì)B公司擁有控股地位，按照規(guī)定，在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，轉(zhuǎn)讓方A企業(yè)應(yīng)當(dāng)與受讓方C企業(yè)協(xié)商提出企業(yè)重組方案。

4.A企業(yè)與C企業(yè)約定5000萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓價(jià)之后，不能立即交易。因?yàn)榻灰變r(jià)格5000萬(wàn)元低于評(píng)估值6000萬(wàn)元的90%.按照規(guī)定，在這種情況下應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

5.A企業(yè)與C企業(yè)約定的一次性支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方案符合法律規(guī)定。因?yàn)檗D(zhuǎn)讓價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)一次性付清，對(duì)于付款期限。立法沒(méi)有明確規(guī)定，可以由雙方協(xié)商確定。

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