2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn)，預(yù)?？荚図樌?

第一審普通程序(一)

八、第一審普通程序(一)

(一)第一審普通程序的概念與特點(diǎn)

普通程序，是指人民法院審理第一審民事案件通常所適用的一種訴訟程序。

其具有的特征為：

第一， 是民事訴訟程序中規(guī)定得最為完整的程序

第二， 在民事訴訟程序和非訴程序中適用最廣，具有廣泛的適用性

第三， 可以獨(dú)立存在，體現(xiàn)了其相對(duì)的獨(dú)立性

(二)起訴與受理

1、訴與起訴

(1)訴與訴的要素

訴是指當(dāng)事人因民事權(quán)益發(fā)生爭(zhēng)議，向法院提出的保護(hù)其合法權(quán)益并給予依法裁判的請(qǐng)求。訴的要素，是指構(gòu)成一個(gè)訴所必須具備的基本因素。訴的要素包括訴的主體、訴的標(biāo)的及訴的理由三個(gè)方面。

05真題.司機(jī)孫某將其駕駛的貨車停在某飯莊門前，突然，掛在樹上的該飯莊的牌子掉下來(lái)，正砸在孫某的貨車上，將部分貨物砸壞，為損失賠償問(wèn)題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，孫某向法院起訴要求某飯莊賠償損失5000元。本案中的訴訟標(biāo)的是( )。

A.被砸壞的貨物

B.砸壞貨物的事實(shí)

C.孫某與某飯莊之間爭(zhēng)議的侵權(quán)賠償關(guān)系

D.孫某要求某飯莊賠償5000元錢 答案：C

(2)訴的種類

第一， 確認(rèn)之訴

確認(rèn)之訴是指一方當(dāng)事人向法院提出的，要求確認(rèn)雙方當(dāng)事人之間是否存在某種法律關(guān)系的請(qǐng)求。

其特征為：

①當(dāng)事人向法院請(qǐng)求的目的，是要求確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間是否存在或不存在某種法律關(guān)系

②法院裁判的結(jié)果不需要予以執(zhí)行

③確認(rèn)之訴很少單獨(dú)存在，而是常常與給付之訴同時(shí)存在，確認(rèn)之訴是給付之訴的前提

第二， 給付之訴

給付之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定義務(wù)的請(qǐng)求。

其特征為：

①當(dāng)事人的給付請(qǐng)求權(quán)已到期

②當(dāng)事人的請(qǐng)求具有給付內(nèi)容

③給付判決具有可執(zhí)行性

第三、變更之訴

變更之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院對(duì)其與另一方當(dāng)事人之間存在的法律關(guān)系予以變更或消滅。

其特征為：

①變更之訴產(chǎn)生的原因是對(duì)是否應(yīng)當(dāng)變更法律關(guān)系有爭(zhēng)議

②變更之訴的目的是想改變當(dāng)事人之間現(xiàn)存的法律關(guān)系

③在變更之訴的判決生效之前，原法律關(guān)系繼續(xù)有效

(3)起訴的概念和條件

起訴是指公民、法人或其他組織認(rèn)為自身的或者依法由其管理的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義向法院提出司法保護(hù)請(qǐng)求的訴訟行為。

起訴必須符合的實(shí)質(zhì)要件：

第一， 原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織

第二， 有明確的被告

第三， 有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由

第四， 屬于人民法院主管和受訴法院管轄

起訴必須具備的形式要件為：

第一， 提交起訴狀

第二， 預(yù)交案件受理費(fèi)

2、受理及對(duì)不符合條件的起訴的處理

受理是人民法院以起訴的條件為標(biāo)準(zhǔn)，審查原告的起訴，決定立案審理的訴訟行為。

法院受理原告的起訴后所產(chǎn)生的法律后果：

第一， 受訴人民法院對(duì)該案件取得審判權(quán)

第二， 當(dāng)事人及其他訴訟參與人與受訴法院之間的民事訴訟法律關(guān)系由此產(chǎn)生

第三， 當(dāng)事人的訴訟時(shí)效中斷

(三)答辯與反訴

1、答辯的概念及性質(zhì)

答辯，是指被起訴的當(dāng)事人，即被告，以及無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，為維護(hù)其自身的利益而提出對(duì)答、辯駁，以對(duì)抗原告訴訟請(qǐng)求的訴訟行為。

2、答辯的方式與程序

第一， 答辯的方式

答辯的方式有書面形式和口頭形式兩種

第二， 答辯的程序

被告應(yīng)當(dāng)在收到原告的起訴狀副本之日起15日內(nèi)提供答辯狀

3、反訴的概念和特征

反訴是指在已經(jīng)開始的本訴的民事訴訟程序中，本訴的被告以其為原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。

其特點(diǎn)為：

第一， 反訴的當(dāng)事人具有特定性及雙重性

第二， 反訴的請(qǐng)求具有獨(dú)立性

第三， 反訴的目的具有對(duì)抗性

第四， 反訴與本訴有牽連

05真題：下列屬于反訴的情形有( )。

A.甲起訴要求乙交付購(gòu)銷合同標(biāo)的物，乙請(qǐng)求法院確認(rèn)購(gòu)銷合同元效來(lái)源：中大網(wǎng)校

B.張某起訴要求被告王某交納房租，被告王某要求張某賠償因房屋失修而造成的損失

C.甲依據(jù)借款合同起訴乙應(yīng)償還借款，被告乙提出借款合同系甲偽造

D.原告基于所有權(quán)請(qǐng)求被告交付所占有的動(dòng)產(chǎn)，被告要求確認(rèn)他對(duì)該動(dòng)產(chǎn)享有質(zhì)權(quán) 答案：ABD

4、反訴的條件與反訴的程序

反訴具備的條件：

第一， 反訴必須在本訴的程序中提出，如果本訴的訴訟程序已終結(jié)，被告就應(yīng)當(dāng)另行起訴

第二， 反訴必須向本訴的受訴法院提出

第三， 反訴與本訴必須適用同一訴訟程序，反訴是一審程序

第四， 反訴不得違反專屬管轄的規(guī)定

第五， 反訴應(yīng)當(dāng)與本訴有牽連

反訴的程序：

反訴的提起通常是采用書面形式，特殊情況也可以采用口頭形式。提起反訴應(yīng)當(dāng)在被告答辯期間到法庭審理結(jié)束之前。反訴應(yīng)當(dāng)向法院交納反訴的訴訟費(fèi)用。

(四)審理前的準(zhǔn)備

(1)審理前的準(zhǔn)備

審理前的準(zhǔn)備是指法院受理案件后，到開庭之前，所做的一系列準(zhǔn)備工作。

(2)審理前的準(zhǔn)備工作

第一， 在法定期限內(nèi)送達(dá)訴訟文書

第二， 通知必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人參加訴訟

第三， 告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)以及合議庭的組成人員

第四， 審查有關(guān)訴訟材料

第五， 調(diào)查收集必要的證據(jù)，勘驗(yàn)物證，現(xiàn)場(chǎng)及委托鑒定

第六， 組織當(dāng)事人交換證據(jù)

(五)開庭審理與裁判

1、開庭審理

開庭審理，是指在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，法院依照訴訟程序，審查全部當(dāng)事人之間訴爭(zhēng)的事實(shí)，分清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在法庭上對(duì)案件進(jìn)行審理的全部訴訟活動(dòng)。

2、開庭審理的程序

第一， 庭前準(zhǔn)備

第二， 法庭調(diào)查

第三， 法庭辯論

第四， 合議庭評(píng)議及裁判

第五， 宣告判決

3、法庭筆錄

法庭筆錄是書記員制作的開庭審理全過(guò)程的如實(shí)記錄。

4、普通程序的審限

審限，是法院適用審理民事案件的最長(zhǎng)期限。

法院審理普通程序的案件，應(yīng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)，還可以延長(zhǎng)。

(六)審理過(guò)程中的特殊情況的處理

1、撤訴

(1)撤訴的概念

撤訴是之原告在人民法院受理案件后到宣告裁判前，主動(dòng)要求撤回其訴訟請(qǐng)求的行為。

(2)撤訴的分類：

第一， 分為申請(qǐng)撤訴和按撤訴處理

第二， 分為撤回起訴和撤回反訴

第三， 分為撤回起訴和撤回上訴

(3)申請(qǐng)撤訴的條件：

第一， 必須是原告自愿的行為

第二， 必須在法定的期限內(nèi)提出

第三， 應(yīng)當(dāng)以書面或口頭的形式提出申請(qǐng)

第四， 撤訴的目的必須合法

(4)按撤訴處理的適用

(5)撤訴的裁定及撤訴的法律效力

2、缺席判決

缺席判決是指法庭審理中因部分當(dāng)事人無(wú)故未參加訴訟或無(wú)故中途退庭的情況下，法院依法進(jìn)行審理并做出判決的一種訴訟制度。

下面情況可以缺席判決：

第一， 在被告反訴的情況下，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的

第二， 被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)許可中途退庭

第三， 宣判前，原告申請(qǐng)撤訴，法院裁定不準(zhǔn)撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭

第四， 無(wú)民事行為能力的被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭

3、延期審理

延期審理是指由于出現(xiàn)法定原因，法院將已指定或者已公告的開庭審理的日期延至另一日期，或者將正在庭審的案件延至另一日期繼續(xù)審理的訴訟制度。

下列情況小，應(yīng)當(dāng)延期審理：

第一， 必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒(méi)有到庭

第二， 當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)

第三， 需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的

第四， 其他應(yīng)當(dāng)延期審理的情況

4、訴訟中止

訴訟中止是指在訴訟進(jìn)行中，由于特定的原因發(fā)生，訴訟程序有必要暫時(shí)停止，待停止的障礙消除后再繼續(xù)進(jìn)行的訴訟制度。

有下列情況的，訴訟中止：

第一， 一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟

第二， 一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的

第三， 作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織

（責(zé)任編輯：中大編輯）