2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日進(jìn)行，以下是為大家整理的企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)管理知識(shí)》備考重點(diǎn)，希望考生對(duì)企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程有更好的理解和掌握!

第八節(jié) 勞動(dòng)合同

一、勞動(dòng)合同概述

(一)勞動(dòng)合同的概念和特征

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位之間明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

(1)勞動(dòng)合同中勞動(dòng)者的從屬性。

(2)勞動(dòng)合同是任意性與強(qiáng)制性的結(jié)合。

(二)《勞動(dòng)合同法》的立法宗旨

完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益以及構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。其中，完善勞動(dòng)合同制度、明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是手段，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益是核心，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系是落腳點(diǎn)。

(三)《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整范圍

注意，公務(wù)員和參照公務(wù)員管理的人員以及私人雇傭的家庭保姆、農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者、現(xiàn)役軍人等不適用《勞動(dòng)合同法》。

(四)用人單位的規(guī)章制度

用人單位在制定、修改或決定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守民主程序和公開(kāi)程序。

(五)協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系的三方機(jī)制

三方機(jī)制是政府、工會(huì)代表及雇主代表組成的三方勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調(diào)組織。

(六)工會(huì)的職能

工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

二、勞動(dòng)合同的訂立

(一)用人單位的締約資格

依法成立的各類法人及依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的分支機(jī)構(gòu)有權(quán)與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。

(二)雙方的知情權(quán)

(1)用人單位的主動(dòng)告知義務(wù)。

(2)勞動(dòng)者的如實(shí)說(shuō)明義務(wù)。

(三)勞動(dòng)合同的種類

勞動(dòng)合同包括固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同三類。

固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定，而特定情形無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的簽訂具有一定程度的強(qiáng)制性。

(四)勞動(dòng)合同的形式

除了非全日制合同可以采用口頭形式外，其他勞動(dòng)合同必須以書(shū)面形式簽訂。

(五)勞動(dòng)合同的內(nèi)容

1.必備條款與任意條款

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款直接涉及勞動(dòng)者的切身利益。

除了必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以就試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)進(jìn)行約定，從而形成勞動(dòng)合同的任意條款。

2.試用期

試用期是用人單位和新錄用的勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定的相互考察了解的特定期限?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定，以完成一定工作任務(wù)為期限和勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的勞動(dòng)合同，不得約定試用期;勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過(guò)1個(gè)月;勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過(guò)2個(gè)月;3年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)6個(gè)月。

3.服務(wù)期、競(jìng)業(yè)限制與違約金

服務(wù)期是指用人單位與勞動(dòng)者雙方在特定情形下約定的勞動(dòng)者必須為用人單位提供勞動(dòng)的期間。

競(jìng)業(yè)限制是指用人單位出于保守商業(yè)秘密的目的，與勞動(dòng)者約定的在勞動(dòng)者在職期間或者解除、終止勞動(dòng)合同后一定期間內(nèi)，勞動(dòng)者不得到生產(chǎn)與該用人單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，也不得自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)與該用人單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。競(jìng)業(yè)限制期限不得超過(guò)2年。

為了保護(hù)勞動(dòng)者的自由流動(dòng)和勞動(dòng)力資源的有效配置，《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定除了上述服務(wù)期和競(jìng)業(yè)限制兩種情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

(六)勞動(dòng)合同的生效與無(wú)效

1.勞動(dòng)合同的生效

(1)主體合法。

(2)意思表示真實(shí)。

(3)內(nèi)容合法。

(4)形式合法。

2.勞動(dòng)合同的無(wú)效

(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同。

(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利。

(3)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

勞動(dòng)合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

3.勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系

用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)關(guān)系的建立始于用工之日，而非簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同之時(shí)。

(七)扣押及擔(dān)保禁止

用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

三、勞動(dòng)合同的履行和變更

(一)勞動(dòng)合同的履行

勞動(dòng)合同生效后，雙方應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。

(二)勞動(dòng)合同的變更

廣義的勞動(dòng)合同變更包括主體變更和內(nèi)容變更?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定，用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。需要注意的是，用人單位名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)的變更并不影響用人單位主體資格的同一性，因此不影響勞動(dòng)合同的履行。

狹義的勞動(dòng)合同變更僅僅指內(nèi)容變更。對(duì)于勞動(dòng)合同內(nèi)容的變更，必須由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，且應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

四、勞動(dòng)合同的解除、終止和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

(一)勞動(dòng)合同的解除

(1)雙方協(xié)商一致解除。

(2)勞動(dòng)者單方解除。勞動(dòng)者單方解除包括預(yù)告辭職和即時(shí)辭職。預(yù)告辭職是指不管何種類型的勞動(dòng)合同，只要?jiǎng)趧?dòng)者提前30日以書(shū)面形式通知用人單位，即可以解除。即時(shí)辭職是指用人單位有法律規(guī)定之情形的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同。

(3)用人單位單方解除。用人單位的單方解除包括即時(shí)解雇、預(yù)告解雇和經(jīng)濟(jì)性裁員三種情形。即時(shí)解雇是在勞動(dòng)者有過(guò)失的情況下，用人單位不用事先通知即可隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除勞動(dòng)合同。

預(yù)告解雇是指在非因勞動(dòng)者個(gè)人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致其不能履行勞動(dòng)合同的情形，用人單位提前通知?jiǎng)?/p>

動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。

經(jīng)濟(jì)性裁員是指用人單位在破產(chǎn)重整期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難等情形，大規(guī)模解雇勞動(dòng)者的行為。

(二)勞動(dòng)合同的終止

勞動(dòng)合同的終止是指勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)關(guān)系因解除以外的原因而消滅。與勞動(dòng)合同解除是因一方或雙方意思表示導(dǎo)致合同消滅不同的是，勞動(dòng)合同終止的原因是法律事實(shí)，而非意思表示。

(三)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是指勞動(dòng)合同解除或終止后，用人單位依法支付給勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助。

1.支付情形

原則上勞動(dòng)合同解除或終止后(包括以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止)用人單位都要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，同時(shí)存在例外情形。

2.支付標(biāo)準(zhǔn)

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。6個(gè)月以上不滿1年的，按1年計(jì)算;不滿6個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

3.支付時(shí)間

用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在勞?dòng)者辦結(jié)工作交接時(shí)支付。

(四)違法解除或終止勞動(dòng)合同的處理

用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動(dòng)者支付賠償金，賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。用人單位支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

(五)勞動(dòng)合同解除或終止后的附隨義務(wù)

用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

五、集體合同

(一)集體合同的概念和特征

集體合同，又稱團(tuán)體協(xié)議或集體協(xié)議，是工會(huì)或依法產(chǎn)生的職工代表代表職工一方與企業(yè)或企業(yè)方面的代表之間以決定勞動(dòng)合同的基礎(chǔ)條款及勞動(dòng)條件的最低標(biāo)準(zhǔn)為主要目的而訂立的書(shū)面合同。

(1)合同目的的基準(zhǔn)性。

(2)合同主體的“集體”性。

(3)合同內(nèi)容的普適性。

(4)合同效力的擴(kuò)張性。

(二)集體合同的種類

以適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將集體合同分為區(qū)域性集體合同、行業(yè)性集體合同和職業(yè)性集體合同;以合同內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可將集體合同分為綜合性集體合同和專項(xiàng)集體合同。

(三)集體合同的訂立

一般來(lái)說(shuō)，集體合同的訂立要經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生平等協(xié)商代表、提出協(xié)商要求、召開(kāi)協(xié)商會(huì)議、形成集體合同草案、職代會(huì)或全體職工討論通過(guò)、首席代表簽字以及報(bào)送審查和公布等程序。

(四)集體合同的內(nèi)容、形式

集體合同必須采用書(shū)面形式。

六、勞務(wù)派遣

(一)勞務(wù)派遣的概念

勞務(wù)派遣，是指一單位(勞務(wù)派遣單位)與勞動(dòng)者(被派遣勞動(dòng)者)訂立勞動(dòng)合同后，將該勞動(dòng)者派遣到其他單位(用工單位)從事勞動(dòng)、提供勞務(wù)，勞動(dòng)者報(bào)酬由用工單位以勞務(wù)費(fèi)的形式向勞務(wù)派遣單位支付并由其向勞動(dòng)者代發(fā)的一種特殊用工形式。

(二)勞務(wù)派遣的適用范圍

勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

(三)勞務(wù)派遣中的法律關(guān)系

1.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系

在勞務(wù)派遣中，派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間簽訂勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)履行《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。

2.派遣單位與用工單位之間的民事合同關(guān)系

3.勞動(dòng)者與用工單位之間的特殊權(quán)利義務(wù)關(guān)系

勞動(dòng)者與用工單位之間既沒(méi)有勞動(dòng)合同，因而沒(méi)有建立《勞動(dòng)合同法》意義上的.勞動(dòng)關(guān)系，也沒(méi)有民事合同。但用工單位仍然要對(duì)被派遣勞動(dòng)者履行法律規(guī)定的義務(wù)和派遣協(xié)議約定的義務(wù)。

七、非全日制用工

(一)非全日制用工的概念

非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)24小時(shí)的用工形式。

(二)非全日制用工的特征

(I)勞動(dòng)者的工作時(shí)間短。

(2)合同形式自由。

(3)非全日制勞動(dòng)者在不影響先訂立勞動(dòng)合同履行的前提下，可以與多個(gè)用人單位訂立勞動(dòng)合同。

(4)任何一方當(dāng)事人都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工，且用人單位不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

(三)非全日制用工的其他規(guī)定

(I)非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

(2)非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。

(3)非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)15日。

八、監(jiān)督檢查與法律責(zé)任

(一)監(jiān)督檢查

勞動(dòng)合同監(jiān)督檢查，是指依法享有勞動(dòng)監(jiān)督權(quán)的行政機(jī)關(guān)、工會(huì)組織、勞動(dòng)者以及其他單位或個(gè)人，為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，依法對(duì)用人單位及其他有關(guān)組織遵守勞動(dòng)合同法律法規(guī)、實(shí)施勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行檢查、督促、糾正和處罰等監(jiān)督活動(dòng)的總稱。主要包括勞動(dòng)保障行政部門(mén)的勞動(dòng)保障監(jiān)察，建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)等企業(yè)或行業(yè)主管部門(mén)的監(jiān)督管理，工會(huì)監(jiān)督，勞動(dòng)者個(gè)人監(jiān)督以及其他組織或個(gè)人的監(jiān)督。

(二)法律責(zé)任

違反《勞動(dòng)合同法》可能產(chǎn)生的法律責(zé)任包括民事、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任主要包括以下兩種：

(1)支付違約金。

(2)支付賠償金

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