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第五節(jié)　合同的變更和轉(zhuǎn)讓

一、合同的變更

1.合同變更的概念

合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同內(nèi)容發(fā)生變化的情形。

2.合同變更的特征

第一，一般情況下，合同的變更必須雙方協(xié)商一致，并在原來合同的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議。

第二，合同的變更是合同內(nèi)容的局部變更。

第三，合同的變更，也會產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容。

3.合同變更的要件

第一，原已存在著有效合同關(guān)系。

第二，合同的變更須依據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定。

第三，合同變更必須遵守法定的方式。

第四，必須有合同內(nèi)容的變化。

4.合同變更的效力

合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，因合同的變更給對方當(dāng)事人造成損失的、合同變更以前由于一方的過錯而給另一方造成損失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

二、合同的轉(zhuǎn)讓

1.合同轉(zhuǎn)讓概述

(1)合同轉(zhuǎn)讓的概念。

(2)合同轉(zhuǎn)讓的特征。第一，合同的轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。第二，合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。第三，合同轉(zhuǎn)讓通常涉及兩種不同的法律關(guān)系，即原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。

(3)合同轉(zhuǎn)讓的要件。第一，必須有合法有效的合同關(guān)系存在。第二，合同的轉(zhuǎn)讓必須由讓與人(合同當(dāng)事人)與受讓人(第三人)達成協(xié)議。第三，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移必須經(jīng)債權(quán)人同意，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人。第四，對于法律規(guī)定應(yīng)由國家批準(zhǔn)的合同，轉(zhuǎn)讓合同時也應(yīng)經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)，否則轉(zhuǎn)讓是無效的。第五，合同的轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違背社會公共利益。

2.合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

(1)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念、特征。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征是：

第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務(wù)人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人。

第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的客體既可以是全部債權(quán)，也可以是部分債權(quán)。依合同性質(zhì)、當(dāng)事人約定、法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，不能成為合同轉(zhuǎn)讓的客體。

第三，債權(quán)人與第三人必須達成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

第四，債權(quán)人通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

第五，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的根本效力是第三人成為合同的當(dāng)事人，享受合同債權(quán)。

(2)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力是指在轉(zhuǎn)讓人(原債權(quán)人)和受讓人(第三人)之間發(fā)生的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：

第一，合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人。

第二，在轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利時從屬于主債權(quán)的從權(quán)利，如抵押權(quán)、利息債權(quán)、定金擔(dān)保、違約金債權(quán)及損害賠償請求權(quán)等也將隨主權(quán)利的移轉(zhuǎn)而發(fā)生移轉(zhuǎn)。

第三，轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

第四，轉(zhuǎn)讓人在某項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人以后，不得就該項權(quán)利再作出轉(zhuǎn)讓。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對外效力是指合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后對債務(wù)人所具有的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：

第一，在合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓時債務(wù)人不必也不得再向轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人履行債務(wù)。在合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓時，債務(wù)人應(yīng)向共同債權(quán)人(原債權(quán)人和新債權(quán)人——第三人)履行債務(wù)。

第二，債務(wù)人負(fù)有向受讓人即新債權(quán)人作出履行的義務(wù)。

第三，債務(wù)人在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后，仍然可以對抗新債權(quán)人。

第四，債務(wù)人對原債權(quán)人(轉(zhuǎn)讓人)享有到期債權(quán)的，可以依法向新債權(quán)人(受讓人)主張抵銷。

3.合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移

(1)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念、特征。

合同義務(wù)轉(zhuǎn)移具有以下特征：

第一，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的主體是債務(wù)人和第三人。

第二，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的客體是有效成立的合同債務(wù)，既可以是全部債務(wù)，也可以是部分債務(wù)。

第三，債務(wù)人與第三人必須達成合同義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議。

第四，債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)要經(jīng)債權(quán)人同意。

第五，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)。

(2)合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的法律效力。

第一，合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移時，第三人取代原債務(wù)人成為合同當(dāng)事人，承擔(dān)全部合同債務(wù)。合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移時，第三人與原債務(wù)人均成為合同當(dāng)事人，共同承擔(dān)合同債務(wù)。

第二，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

第三，新債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但專屬于原債務(wù)人自身的從債務(wù)除外。

4.合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

(1)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念、特征。

合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移具有以下特征：

第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的標(biāo)的是合同權(quán)利和義務(wù)，并且概括轉(zhuǎn)移的合同權(quán)利義務(wù)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)。

第二，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移必須由一方當(dāng)事人與第三人訂立合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移協(xié)議，并經(jīng)原合同對方當(dāng)事人同意。

第三，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人，享受合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。

(2)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的法律效力。

第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，出讓人(原合同一方當(dāng)事人)完全退出合同關(guān)系，受讓人(第三人)成為合同當(dāng)事人，概括地承受全部權(quán)利義務(wù)。

第二，受讓人(第三人)既享有主權(quán)利，也享有從權(quán)利;既承擔(dān)主債務(wù)，也承擔(dān)從債務(wù)。

第三，第三人作為新債務(wù)人享有原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。

第四，第三人作為新的合同當(dāng)事人還享有專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)。

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