2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《綜合法律知識》考點，預?？荚図樌?

合同以要約和承諾的方式成立。有時當事人發(fā)出了訂立合同的要求，對方作了承諾，但是合同并不成立，這是為什么呢?這是因為當事人發(fā)出的訂立合同的要求并不是一個真正的要約，可能只是要約邀請。那么什么是要約，什么是要約邀請呢?

一、要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：1.內(nèi)容具體確定;2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。一般說來，要約成立的要件有四個：

1 .要約是特定合同當事人的意思表示。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當事人。

2.要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。因為，相對人的特定化意味著要約人對誰有資格作為承諾人，作為合同相對方作出了選擇，這樣對方一承諾，一個合同就成立了。如果相對人不確定，則作為合同的另一方當事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。

3.要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。這一點很重要，很多類似訂約建議的表達實際上并不表示如果對方接受就成立了一個合同，如“我打算五千元把我的鋼琴賣掉”，盡管是特定當事人對特定當事人的陳述，也不構(gòu)成一個要約。能否構(gòu)成一個要約要看這種意思表示是否表達了與被要約人訂立合同的真實意愿。這要根據(jù)特定情況和當事人所使用的語言來判斷。當事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點。

4.要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個合同所必備的條件。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。因此，如果一個訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個要約的。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。

二、要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約邀請與要約不同，要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請只是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區(qū)別，但事實上往往很難區(qū)分。當事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。當事人可能愿意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。下面對要約邀請作具體說明。

1.寄送的價目表。價目表僅指明什么商品、什么價格，并沒有指明數(shù)量，對方不能以“是”、“對”或者“同意”等肯定詞語答復成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請。商品價目表的發(fā)送，是商品產(chǎn)生者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當然表達行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達成一個合同。

2.拍賣公告。拍賣是一種特殊買賣方式。一般認為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊錘(或者以其他方式)拍定為承諾。拍賣人在拍賣的刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。

3.招標公告。招標投標是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標投標方式。我國在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標投標方式。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價格上達成交易、簽訂合同。所謂招標是指招標人采取招標通知或者招標公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標人投標的意思表示。所謂投標是指投標人按照招標人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標公告或者招標通知，一般都認為屬于要約邀請，不是要約。而投標是要約，招標人選定中標 人，為承諾。

4.招股說明書。招股說明書是股份有限公司在公司設(shè)立時由公司發(fā)起人向社會公開募集股份時或者公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時，向社會公眾公開的說明義書。按照我國公司法的規(guī)定，公司成立時，發(fā)起人向社會公開募集股份時，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請，并報送有關(guān)文件，招股說明書是其中之一。招股說明書應(yīng)當附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項：發(fā)起人認購的股份數(shù);每股的票面金額和發(fā)行價格;無記名股票的發(fā)行總數(shù);認股人的權(quán)利、義務(wù);本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細表，并制作認股書。規(guī)定要制定招股說明書并向社會公告，其目的是讓社會公眾了解發(fā)起人或者公司的情況和認股人自己所享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)。

招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。認股人認購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。但是，如果發(fā)起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權(quán)利，認股人撤回所認購的股份，招股說明書是要約邀請，但并非一般的要約邀請，是具有法律意義的文件。這一點與一般的要約邀請不同。

5.商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。商業(yè)廣告的目的在于宣傳商品或者服務(wù)的優(yōu)越性，并以此引誘顧客購買商品或者接受服務(wù)。對于商業(yè)廣告，均認為是要約邀請。但法律并不排除商業(yè)廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1O00噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速。”

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（責任編輯：中大編輯）

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