本片文章為2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《經(jīng)濟(jì)民商法》的重要章節(jié)考點(diǎn)，希望對(duì)您備考2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程!

第四節(jié) 代理

一、代理的概念和特征

代理是代理人獨(dú)立所為的民事法律行為。

代理人以被代理人的名義從事民事法律行為。

代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立為意思表示。

代理的法律后果直接歸于被代理人。

二、代理的適用范圍

以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為內(nèi)容的民事法律行為，其他具有實(shí)體法律意義的行為，訴訟行為。

不以意思表示為要件的行為即事實(shí)行為不適用代理，如拾得遺失物的行為。身份行為不適用代理，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等。

按照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人的約定，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理，如演出合同的表演方應(yīng)當(dāng)親自登臺(tái)表演，不能由別人代演。本人無(wú)權(quán)實(shí)施的行為，如違法行為，不得代理。

三、代理的分類

委托代理產(chǎn)生于被代理人的委托授權(quán)。委托授權(quán)是指被代理人授予他人代理權(quán)的意思表示，是單方法律行為。

法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人為其法定代理人，代理被監(jiān)護(hù)人從事法律行為;又如工會(huì)依法代理工人簽訂集體勞動(dòng)合同、參加勞動(dòng)爭(zhēng)議的訴訟。

指定代理是指根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為而產(chǎn)生的代理。如人民法院為失蹤人指定專人代理財(cái)產(chǎn)事務(wù);為訴訟當(dāng)事人指定訴訟代理人等。

四、代理權(quán)

(一)代理權(quán)濫用的主要類型

自己代理是指代理人以被代理人的名義與自己為法律行為。

雙方代理又稱為同時(shí)代理，是指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為法律行為。

惡意串通是指代理人與第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

(二)復(fù)代理

復(fù)代理又稱為再代理，是指代理人為了被代理人的利益，以自己的名義選定他人為被代理人的代理人，將代理權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)托給他人行使的行為。接受轉(zhuǎn)托的人稱為復(fù)代理人。復(fù)代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人，因此，復(fù)代理人的代理行為的后果由被代理人承擔(dān)。

復(fù)代理適用于委托代理。委托代理人為被代理人的利益需轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先未取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，被代理人不同意的，由代理人對(duì)自己的轉(zhuǎn)托行為承擔(dān)民事責(zé)任。但在緊急情況下，為保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。所謂“緊急情況”，是指由于急病、通信聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因委托人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)托他人代理，會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的情形。

(三)委托代理權(quán)的消滅原因

代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成。

被代理人取消委托或者代理人辭去委托。

被代理人或者代理人死亡。被代理人死亡的，代理關(guān)系也應(yīng)當(dāng)終止，但有以下情形之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：第一，代理人不知道被代理人死亡的;第二，被代理人的繼承人均予承認(rèn)的;第三，被代理人與代理人的約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)終止的;第四，在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡之后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。

代理人喪失民事行為能力。

作為被代理人或者代理人的法人終止。

(四)法定代理權(quán)、指定代理權(quán)消滅的原因

被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力。

被代理人或者代理人死亡。

代理人喪失民事行為能力。

指定代理的人民法院或者指定機(jī)關(guān)取消指定。

由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

(五)無(wú)權(quán)代理

沒有代理權(quán)的代理。

超越代理權(quán)的代理。

代理權(quán)終止后的代理。

無(wú)權(quán)代理經(jīng)過(guò)被代理人追認(rèn)的，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，其法律效果由被代理人承擔(dān)。被代理人可以以積極的意思表示予以承認(rèn)，也可以以行為的方式予以默認(rèn)。如接受第三人的履行，或支付價(jià)款等。

無(wú)權(quán)代理未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)本人不發(fā)生法律效力，應(yīng)由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

(六)表見代理及其責(zé)任歸屬

表見代理，是指被代理人的行為足以使善意第三人相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而與無(wú)權(quán)代理人為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果歸于被代理人的代理。

表見代理的構(gòu)成要件包括：①客觀上存在使善意第三人信任行為人有代理權(quán)的事實(shí)。主要有：被代理人書面或者口頭向第三人表示要以他人為代理人，事后并未授權(quán)的;被代理人將具有證明代理權(quán)存在價(jià)值的文件交付他人，事實(shí)上并無(wú)授予代理權(quán)的意圖的;代理證書授權(quán)不明或代理人超越代理權(quán)限的;代理關(guān)系終止后，被代理人未采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實(shí)并收回代理證書的;被代理人知道他人以自己的名義為法律行為而不作否認(rèn)表示的。②第三人善意且無(wú)過(guò)失，即第三人不知道也不應(yīng)知道行為人無(wú)代理權(quán)。③本人存在過(guò)失。

表見代理屬于廣義的無(wú)權(quán)代理，為保護(hù)善意第三人的利益和交易安全，表見代理的法律效果由被代理人承擔(dān)。被代理人因此而受到損失的，可以向無(wú)權(quán)代理人追償。

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