第三節(jié)  關(guān)聯(lián)方披露

一、關(guān)聯(lián)方及其判斷

1.關(guān)聯(lián)方的定義

一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。關(guān)聯(lián)方關(guān)系則指有關(guān)聯(lián)的各方之間的關(guān)系。其中，控制是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。

2.下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：

(1)該企業(yè)的母公司。

(2)該企業(yè)的子公司。

(3)與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。

(4)對該企業(yè)實施共同控制的投資方。

(5)對該企業(yè)施加重大影響的投資方。

(6)該企業(yè)的合營企業(yè)。

(7)該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。

(8)該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。

(9)該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。

(10)該企業(yè)主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。

3.僅與企業(yè)存在下列關(guān)系的各方，不構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：

(1)與該企業(yè)發(fā)生日常往來的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機(jī)構(gòu)。

(2)與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存關(guān)系的單個客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。

(3)與該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者。

4.僅僅同受國家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。

5.在具體運用關(guān)聯(lián)方關(guān)系判斷標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)當(dāng)遵循實質(zhì)重于形式的原則。

判斷是否是關(guān)聯(lián)方，關(guān)鍵是看是否具有控制、共同控制和重大影響，具體講：

1.控制，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。獲取控制權(quán)的方式有：

（1）以所有權(quán)方式達(dá)到控制的目的。即一方擁有另一方半數(shù)以上的表決權(quán)資本，包括一方直接、間妝、直接和間接擁有另一方半數(shù)以上的表決權(quán)資本。一方直接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本，是指一方通過自身的投資達(dá)到擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本。一方間接擁有另一方表決權(quán)資本，是指一方通過子公司而對子公司的子公司擁有半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)。一方直接和間接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)，是指母公司雖然只擁有另一方半數(shù)以下的表決權(quán)資本，但通過與子公司所擁有的表決權(quán)資本的合計，而達(dá)到擁有其半數(shù)以上的表決權(quán)資本的控制權(quán)。當(dāng)一方直接、間接、直接和間接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本時，通常認(rèn)為一方可以控制另一方的財務(wù)和經(jīng)營政策。如母子公司，但母、子公司關(guān)系的存在不僅僅依據(jù)投資比例來確定，還應(yīng)當(dāng)看他們之間是否存在控制與被控制關(guān)系，當(dāng)相互之間具有投資與被投資關(guān)系，并具有控制與被控制關(guān)系時，才構(gòu)成母、子公司。

（2）以所有權(quán)和其他方式達(dá)到控制的目的。即指一方擁有另一方表決權(quán)資本的比例雖不超過半數(shù)，但通過擁有的表決權(quán)資本和其他方式達(dá)到控制。例如，通過與其他投資者的協(xié)議，擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)等。

（3）以法律或協(xié)議形式達(dá)到控制的目的。例如，甲某擁有一家企業(yè)70%表決權(quán)資本，甲某與其兒子簽訂一項協(xié)議。通過此項協(xié)議，甲某將其擁有的全部表決權(quán)資本轉(zhuǎn)讓給其兒子，以此轉(zhuǎn)讓為交換，甲某的兒子同意父親在其健在時對這部分股份具有表決權(quán)。在這種情況下，甲某雖然將該企業(yè)的表決權(quán)資本轉(zhuǎn)讓給了其子，但保留了對該企業(yè)的控制權(quán)。

2．共同控制

共同控制，指按合同約定對某項經(jīng)濟(jì)活動所共有的控制。共同控制的特征在于：兩方或多方按合同約定共同決定某一經(jīng)濟(jì)活動的財務(wù)和經(jīng)營政策。形成共同控制的情況有：

（1）投資各方出資比例相同，根據(jù)合同規(guī)定，投資各方按照出資比例控制被投資企業(yè)，從而形成共同控制；

（2）投資各方出資比例不同，但按照合同規(guī)定，被投資企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策由投資各方共同決定，任何一方不能單方面作出決策，從而形成共同控制。

對于共同控制各方，不能僅僅因為共同控制被控制企業(yè)，就將共同控制各方作為關(guān)聯(lián)方；除非該共同控制各方存在相互控制、共同控制或重大影響，如合營企業(yè)。

3.重大影響

重大影響，指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表；參與政策的制定過程；互相交換管理人員，或使其他企業(yè)依賴于本企業(yè)的技術(shù)資料等。重大影響的特征在于：當(dāng)一方擁有另一方20%或以上至50%表決權(quán)資本，或者一方雖然只擁有另一方20%以下表決權(quán)資本，但實際上具有參與財務(wù)和經(jīng)營決策的能力，一般認(rèn)為對另一方具有重大影響。如果一方擁有另一方20%以下表決權(quán)資本，并沒有其他實施重大影響的途徑，可認(rèn)為不具有重大影響。在擁有表決權(quán)資本的情況下，確定是否存在重大影響的一個重要因素，是該投資者的所有權(quán)相對于其他投資者的所有權(quán)的集中程度。另外，在確定一方是否能對另一方施加重大影響時，應(yīng)視其實際影響能力方面定。例如，A企業(yè)擁有B企業(yè)15%表決權(quán)資本，同時，按照協(xié)議規(guī)定，B企業(yè)可以使用A企業(yè)的某項專利，以此為條件，B企業(yè)產(chǎn)品的更新?lián)Q代必須經(jīng)A企業(yè)的同意，在這種情況下，A企業(yè)事實上對B企業(yè)具有重大影響。獲得表決權(quán)資本是實施重大影響的基本前提，在董事會或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表、互相交換管理人員等，是實施重大影響的幾種具體表現(xiàn)形式。

值得注意的是，重大影響和控制的主要區(qū)別就在于：控制不僅僅能夠參與企業(yè)的財務(wù)與經(jīng)營政策的決策，還能夠決定是否采納這些政策；而重大影響僅僅是能夠參與企業(yè)的財務(wù)與經(jīng)營政策的決策，但不具有是否采納這些政策的最終決定權(quán)。

例34-1：

A公司為股份有限公司（以下簡稱A公司），該公司近年來為擴(kuò)大經(jīng)營范圍，對外投資較多，2004年，A公司有關(guān)情況如下：

1．A公司擁有B公司有表決權(quán)股份的60%。B公司董事會由9名成員組成，A公司委派5名，其余4名由其他股東分別委派。B公司章程規(guī)定，該公司財務(wù)及生產(chǎn)經(jīng)營的重大決策應(yīng)由董事會5人以上（含5人）同意，方可實施。

B公司與C公司合資成立了D公司和E公司，B公司出資占D公司注冊資本的52%，C公司出資占E公司注冊資本的52%，但按照合同規(guī)定，D、E公司由各出資方共同控制，D、E公司所有重大的財務(wù)和經(jīng)營政策必須取得B、C公司的一致意見，任何一方不能單方面作出決定。

E公司控制著F公司原材料供給，如果缺乏E公司的原材料供給，F(xiàn)公司的生產(chǎn)經(jīng)營會受到影響。

2．A公司以其享有專利的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)向G公司投資，其出資占G公司有表決權(quán)股份的5%，該專利技術(shù)對G公司的生產(chǎn)經(jīng)營具有重要作用，如沒有該項專利技術(shù)，G公司生產(chǎn)的產(chǎn)品市場竟?fàn)幠芰⑹艿接绊憽?o:p>

3．A公司持有Ｈ公司發(fā)行在外100萬股具有表決權(quán)股份，持股比例為８０%。Ｈ公司持有I公司具有表決權(quán)的股份６０%。Ｉ公司持有Ｊ公司具有表決權(quán)的股份4%對，該項投資意在短期持有以獲得收益，無意于參加J公司的生產(chǎn)經(jīng)營決策，在J公司董事會等類似機(jī)構(gòu)中沒有派出任何代表。

4．A公司購買了K公司28%表決權(quán)的資本，K企業(yè)的其他股票被大量不相關(guān)的個人及企業(yè)所持有。在五人董事會成員中，有一人為A企業(yè)派出，A企業(yè)派出的董事有權(quán)向董事會、其他董事會成員以及管理人員提出建議。

（責(zé)任編輯：vstara）

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