第三節(jié) 股份有限公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)及股份轉(zhuǎn)讓

(一)股份有限公司的設(shè)立條件

第一，發(fā)起人符合法定人數(shù)。

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

第二，發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

第三，股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

第四，發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

第五，有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

第六，有公司住所。

(二)組織機(jī)構(gòu)

股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括：股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會

1.股東大會---公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)

股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

公司法和公司章規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會，由股東大會就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

【例題10：2011年多選】根據(jù)《公司法》，股份有限公司股東大會作出()的決議時，必須經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

A.決定公司經(jīng)營計(jì)劃

B.增加或減少注冊資本

C.決定公司投資方案

D.修改公司章程

E.變更公司形式

【答案】BDE

2.董事會和經(jīng)理

(1)股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。

(2)董事會成員中可以有公司職工代表。董事會的職工代表由公司通過職工代表大會、職工大會或其他形式民主選舉產(chǎn)生。

(3)公司董事會決定聘任或者解聘經(jīng)理。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。

3.監(jiān)事會

股份有限公司監(jiān)事會成員不得少于3人。監(jiān)事會包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。

【例題11：08年單選】根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，下列關(guān)于股份有限公司監(jiān)事會的說法中，錯誤的是()

A.監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表

B.監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括適當(dāng)比例的公司職工代表

C.監(jiān)事不可以提議召開臨時監(jiān)事會會議

D.監(jiān)事會成員不得少于三人

【答案】C

【解析】提議召開臨時監(jiān)事會會議是監(jiān)事的職權(quán)之一。

【例題12：09年單選】根據(jù)《中華人民共和國公司法》，關(guān)于股份有限公司的說法，正確的是()。

A.股份有限公司董事的任期及董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司的不同

B.董事會成員中必須有公司職工代表

C.監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)

D.股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由股東大會決定聘任或者解聘

【答案】C

【解析】股份有限公司董事的任期及董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司的相同，A錯誤;董事會成員中可以有公司職工代表，B錯誤;

監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。C正確。

股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。D錯誤。

4.上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

(1)上市公司設(shè)獨(dú)立董事制度：

上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

(2)關(guān)聯(lián)董事的回避制度

①上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

②該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過

③出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

(3)上市公司的特別決議事項(xiàng)制度。

上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二通過。

(4)上市公司的財務(wù)披露義務(wù)。

上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財務(wù)會計(jì)報告。

(三)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

1、股份發(fā)行

股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等的權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和發(fā)行價格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個人認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

2、股份轉(zhuǎn)讓

股份有限公司的股東可以依法轉(zhuǎn)讓其股份。股東轉(zhuǎn)讓其股份，須遵守下述規(guī)則：

(1)、股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

(2)、記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

(3)股份轉(zhuǎn)讓的限制

①、發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

②、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

(4)、公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

①減少公司注冊資本;

②與持有本公司股份的其他公司合并;

③將股份獎勵給本公司職工;

④股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

【例題13：08年多選】根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，下列關(guān)于股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的說法正確的是()

A股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓

B股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

C記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓

D無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力

E發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

【答案】ABCD

【解析】發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

【例題14：09年多選】根據(jù)《中華人民共和國公司法》，公司可以收購本公司股份的情形包括()。

A.減少公司注冊資本

B.增加公司注冊資本

C.將股份獎勵給本公司職工

D.與持有本公司股份的其他公司合并

E.股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份

【答案】ACDE

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