四、擔保物權

(一)擔保物權的概念和法律特征

擔保物權是指為確保債務清償?shù)哪康?，在債務人或第三人所有的物或所屬的權利上設定的、以取得擔保作用的定限物權。擔保物權以取得擔保標的物的交換價值為實質(zhì)內(nèi)容。擔保物權具有確保債務履行以及促進資本和物資融通的功能。擔保物權具有以下特征：

(1)擔保物權具有價值權性。與用益物權以對物的利用為目的不同，擔保物權以支配標的物的交換價值為內(nèi)容，以擔保債務的清償為目的;擔保物權實現(xiàn)時，其價值權也得以實現(xiàn)。

(2)擔保物權具有法定性。擔保物權對提供擔保的債務人或第三人的財產(chǎn)具有直接支配的效力;具有直接支配標的物的效力的權利，僅以法律規(guī)定為限，當事人不得約定設立擔保物權，也不得協(xié)議變更擔保物權發(fā)生的要件和內(nèi)容。

(3)擔保物權具有從屬性。一般情況下，擔保物權從屬于債權而存在，擔保物權的成立以債權的成立為前提，而且因債權的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)，因債權的消滅而消滅。應當注意，擔保物權的從屬性并不是絕對的，如最高額抵押并不以債權的存在為其發(fā)生或存在的前提條件。

(4)擔保物權具有不可分性。在所擔保的債權未受全部清償前，擔保權人可就擔保物的全部行使權利。擔保物權的不可分性不是擔保物權在性質(zhì)上的不可分，而是為增加其效力賦予擔保物權不可分性，當事人可約定排除擔保物權行使的不可分性。

(5)擔保物權具有物上代位性。擔保物權的實質(zhì)在于對標的物交換價值的直接支配。因此，擔保標的物變化為其他的價值形態(tài)時，擔保物權所具有的支配效力及于變形物或者代替物。擔保物因毀損滅失所獲得的賠償金成為擔保物的代替物，擔保物權人可就該代替物行使擔保物權。

(二)幾種主要的擔保物權

1.抵押權

抵押權是指債權人對債務人或者第三人所提供擔保的財產(chǎn)不移轉(zhuǎn)占有，在債務人不履行債務時，依法享有的就所擔保的財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。債權人為抵押權人，債務人或者第三人為抵押人，所提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。抵押權的產(chǎn)生與存在須以一定的債權關系的發(fā)生和存在為基礎和前提，抵押權的目的是取得抵押物的交換價值以實現(xiàn)債權;抵押權的發(fā)生不以占有抵押物為要件，抵押人也無須將抵押物交付抵押權人，其并非著眼于取得或限制抵押物的使用價值，對不動產(chǎn)抵押權進行登記，是為確保抵押權人權利的存在和預防損害第三人利益;抵押權人在債務人不清償債務時，對抵押物的變價款優(yōu)先于無抵押權的債權人受償，在同一抵押物上存在數(shù)個抵押權的則是先成立的抵押權優(yōu)先于后成立的抵押權。

抵押權的設定通過兩種方式，即依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生和基于當事人所訂立的抵押合同而設立。依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的抵押權是法定抵押權，基于抵押合同而產(chǎn)生的抵押權是意定抵押權。法定抵押不需要當事人在合同中約定，只要發(fā)生法律規(guī)定的情形，抵押自然設立。例如，《物權法》第182條規(guī)定：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。”在實踐中，法定抵押的情況較少，現(xiàn)實生活中的抵押權主要是意定抵押權?！段餀喾ā返?85條規(guī)定，“設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。”另外，《物權法》第186條規(guī)定，“抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。”這是關于禁止流押的規(guī)定。

抵押標的，又稱之為抵押財產(chǎn)。抵押標的應具有獨立的交換價值并能依法予以實現(xiàn)，具有交換價值但法律禁止流通的財產(chǎn)不能作為抵押物。抵押的財產(chǎn)必須是某項特定的財產(chǎn)，或者是具有特定范圍的財產(chǎn)。抵押權的實現(xiàn)途徑是將抵押財產(chǎn)拍賣或變賣，因此抵押財產(chǎn)必須是可以轉(zhuǎn)讓的。抵押標的以流通物和限制流通物為限，具有交換價值而得以流通的財產(chǎn)權利也可作為抵押標的。抵押權人和抵押人只能對法律允許設定抵押權的財產(chǎn)約定抵押;抵押權人和抵押人對法律禁止設定抵押權的財產(chǎn)所約定的抵押無效?！段餀喾ā返?80條規(guī)定債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以作為抵押權的標的：①建筑物和其他土地附著物;②建設用地使用權I③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;④生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器;⑥交通運輸工具;⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)?！段餀喾ā返?84條規(guī)定了禁止抵押的財產(chǎn)：①土地所有權;②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;④所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)l⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

抵押是重要的民事法律行為，法律除要求設立抵押權應當訂立書面合同外，還要求對某些財產(chǎn)辦理抵押登記，不經(jīng)抵押登記，抵押權不發(fā)生法律效力。根據(jù)《物權法》第187條的規(guī)定，需要進行抵押登記的財產(chǎn)主要有：①建筑物和其他土地附著物;②建設用地使用權;③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;④正在建造的建筑物。這些抵押財產(chǎn)都是不動產(chǎn)，對于這些不動產(chǎn)抵押，抵押權自登記時設立。根據(jù)我國《物權法》第188條的規(guī)定，以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器以及交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

2.質(zhì)權

質(zhì)權，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權利證書轉(zhuǎn)移給債權人占有，以之作為債務的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權就該動產(chǎn)或財產(chǎn)權利的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。在質(zhì)權關系中，提供質(zhì)押財產(chǎn)的人稱為出質(zhì)人，接受該財產(chǎn)作為其債權擔保的人稱為質(zhì)權人，質(zhì)押的財產(chǎn)稱為質(zhì)物。

質(zhì)權和抵押權都屬于擔保物權的范疇，但二者是不同的擔保物權，質(zhì)權的法律特征主要包括：第一，質(zhì)權的設定必須移轉(zhuǎn)占有，以某些特定財產(chǎn)作質(zhì)物時，還必須依法辦理登記手續(xù)。這是質(zhì)權與抵押權的一個重要的區(qū)別，質(zhì)權的設定必須以移轉(zhuǎn)占有為前提，這是法律對質(zhì)權做出韻強制性規(guī)定，不允許當事人通過約定的方式加以改變，也就是說，當事人不得通過協(xié)商的方式設定不移轉(zhuǎn)占有的質(zhì)權。第二，質(zhì)權的標的主要為動產(chǎn)或權利，不包括不動產(chǎn)。由于質(zhì)權以質(zhì)物的移轉(zhuǎn)為前提，所以可以設定質(zhì)權的標的主要為動產(chǎn)或權利，因為不動產(chǎn)的移轉(zhuǎn)有著嚴格的法定程序，不能隨意地流通或改變其權利主體，所以法律禁止在不動產(chǎn)上設定質(zhì)權。第三，質(zhì)權具有物上代位性、從屬性和不可分性。這是擔保物權具有的一般特征，質(zhì)權作為一種擔保物權，也應當具備這些特征。

根據(jù)我國《物權法》的規(guī)定，質(zhì)權分為動產(chǎn)質(zhì)權和權利質(zhì)權兩種。動產(chǎn)質(zhì)權，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，當債務人不履行債務時，債權人有權就該動產(chǎn)的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。債權人是質(zhì)權人，債務人或第三人是出質(zhì)人，移轉(zhuǎn)的動產(chǎn)是質(zhì)押財產(chǎn)。權利質(zhì)權，是指以出質(zhì)人提供的財產(chǎn)權利為標的而設定的質(zhì)權。根據(jù)《物權法》第223條規(guī)定，下列權利可以質(zhì)押：①匯票、支票、本票②債券、存款單;③倉單、提單;④可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權;⑤可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權，專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;⑥應收賬款;⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權利。

3.留置權

一留置權，是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務時，債權人有權留置該動產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定將動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。留置權的成立無需雙方當事人的約定，也就是說，即使雙方當事人在合同中沒有任何關于留置權的規(guī)定，也不影響留置權的存在，當債務人不履行其債務時，債權人可直接基于法律的規(guī)定行使留置權。所以留置權是一種法定的擔保物權?！段餀喾ā返?39條規(guī)定，“同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質(zhì)權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。”這條規(guī)定體現(xiàn)出了法定擔保物權和意定擔保物權在受償順序上的不同。

留置權只發(fā)生在特定的合同關系中。根據(jù)留置權的特性，留置權只能在債權人能依照合同的規(guī)定占有債務人一定財產(chǎn)的情況下方能存在，亦即留置物必須與所擔保的債權存在一定的牽連關系，若留置物與所擔保債權的內(nèi)容毫無關系，則不能產(chǎn)生留置權。所以留置權只能發(fā)生在特定的合同關系中。如保管合同、加工承攬合同等。在這些合同中，債權人因為一定的債權債務關系占有了債務人一定的財產(chǎn)，當債務人不履行義務時，債權人就可對其所占有的債務人的財產(chǎn)行使留置權，以擔保債權的實現(xiàn)。另外，《物權法》第232條規(guī)定，“法律規(guī)定或者當事人約定不能留置的動產(chǎn)，不得留置。”

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（責任編輯：中大編輯）

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