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本文主要介紹2012年中級經(jīng)濟(jì)師考試經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)知識第三十三章合同法律制度中合同的擔(dān)保和保全的歸納筆記,希望本文能夠幫助您更好的全面了解2012年經(jīng)濟(jì)師考試的相關(guān)重點!!
四、合同的擔(dān)保和保全
(一)合同的擔(dān)保
1.概念
根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項法律制度。
2.法律特征
(1)合同擔(dān)保具有明確的目的性
(2)合同擔(dān)保具有自愿性和平等性
(3)合同擔(dān)保具有從屬性
3.合同擔(dān)保的形式
(1)保證
保證:保證人和債權(quán)人約定,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
保證人必須是具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,國家機關(guān),學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,社會團(tuán)體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。
保證方式
保證方式
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解釋
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一般保證 | 保證人只對債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補充責(zé)任的保證 當(dāng)事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的 |
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連帶責(zé)任保證 | 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的
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【例題·單選題】(2006年)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定,即使下列單位具有代為清償債務(wù)能力,但只有( )可以做為保證人。
A.某公立學(xué)校
B.某公立醫(yī)院
C.某公益社會團(tuán)體
D.某企業(yè)法人
『正確答案』D
(2)定金
定金的效力主要包括:①證約效力;②預(yù)先給付和抵銷的效力;③擔(dān)保效力。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
定金合同是實踐合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。
定金罰則與違約金的區(qū)別
定金
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違約金
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交付時間的不同 | 定金于合同履行前交付 | 違約金只能在有違約行為發(fā)生后交付 |
效力不同 | 定金具有證明合同成立和預(yù)先給付的效力 | 違約金沒有 |
性質(zhì)不同 | 定金主要起合同擔(dān)保的作用 | 違約金則是違約責(zé)任的一種形式 |
【例題·單選題】(2006年)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定,定金合同從( )起生效。
A.實際交付定金之日
B.定金合同成立之日
C.主合同成立之日
D.主合同生效之日
『正確答案』A
(二)合同的保全
1.概念
合同的保全是指法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害,而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度,具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人的撤銷權(quán)制度。
2.法律特征
(1)合同保全是債的對外效力的體現(xiàn),也是合同相對性原則的例外。
(2)合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。
(3)合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使
類型
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概念
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行使的條件
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代位權(quán) | 因債務(wù)人怠于行使其債權(quán),債權(quán)人為保全其債權(quán),得以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利 | ①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法 ②債務(wù)人享有債權(quán),且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人本身 ③債務(wù)人怠于行使到期債權(quán) ④因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán),給債權(quán)人造成損害 |
撤銷權(quán) | 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的 | ①債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為 ②債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為危害到債權(quán) ③債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后 ④債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)并侵害債權(quán),債權(quán)人證明受讓人知情的 |
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