四、擔(dān)保物權(quán)

(一)擔(dān)保物權(quán)的概念和法律特征

1.概念：指為確保債務(wù)清償?shù)哪康?，在債?wù)人或第三人所有的物或所屬的權(quán)利上設(shè)定的、以取得擔(dān)保作用的定限物權(quán)。

2.特征：

(1)價值權(quán)性：以支配標(biāo)的物的交換價值為內(nèi)容，以擔(dān)保債務(wù)的清償為目的

(2)法定性

(3)從屬性：擔(dān)保物權(quán)的成立以債權(quán)的成立為前提。注意，擔(dān)保物權(quán)的從屬性并不是絕對的，如最高額抵押并不以債權(quán)的存在為存在的前提條件。

(4)不可分性：在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利。

(5)物上代位性：擔(dān)保標(biāo)的物變化為其他的價值形態(tài)時，擔(dān)保物權(quán)所具有的支配效力及于變形物或者代替物。

(二)幾種主要的擔(dān)保物權(quán)

1.抵押權(quán)

(1)概念：指債權(quán)人對債務(wù)人或者第三人所提供擔(dān)保的財產(chǎn)不移轉(zhuǎn)占有，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，依法享有的就所擔(dān)保的財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

(2)抵押權(quán)的設(shè)定：

①法定抵押權(quán)：依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的抵押權(quán)，不需要當(dāng)事人在合同中約定，只要發(fā)生法律規(guī)定的情形，抵押自然設(shè)立。

示例：以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

②意定抵押權(quán)：基于抵押合同而產(chǎn)生的抵押權(quán)。

示例：設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。

(3)流押合同無效：抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

(4)抵押標(biāo)的(財產(chǎn))

可以抵押(1)建筑物和其他土地附著物

(2)建設(shè)用地使用權(quán)

(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)

(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器

(6)交通運輸工具

禁止抵押(1)土地所有權(quán)

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)

(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施

(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)

(5)抵押權(quán)生效

登記生效(1)建筑物和其他土地附著物

(2)建設(shè)用地使用權(quán)

(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)

(4)正在建造的建筑物【總結(jié)】不動產(chǎn)

抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。

未經(jīng)登記，雖然抵押權(quán)沒有設(shè)立，不影響抵押合同生效

登記對抗(1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

(2)正在建造的船舶、航空器

(3)交通運輸工具【總結(jié)】動產(chǎn)

抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。

未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

【例題-單】(2010)根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》，下列財產(chǎn)中，可以設(shè)定抵押的是(　)。

A.建設(shè)用地使用權(quán)

B.土地所有權(quán)

C.使用權(quán)有爭議的財產(chǎn)

D.依法被查封的財產(chǎn)

【答案】A

【解析】其他三項都不能設(shè)定抵押。

【例題-多】根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，以下列財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記(　)。

A.建筑物

B.建設(shè)用地使用權(quán)

C.汽車

D.航空器

E. 建設(shè)用地使用權(quán)

【答案】ABE

【解析】其他兩項抵押財產(chǎn)自抵押合同生效時設(shè)立。

2.質(zhì)權(quán)

(1)概念：指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利證書轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，以之作為債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

(2)特征：

①質(zhì)權(quán)的設(shè)定必須移轉(zhuǎn)占有：質(zhì)權(quán)與抵押權(quán)重要的區(qū)別

②標(biāo)的主要為動產(chǎn)或權(quán)利，不包括不動產(chǎn)

③具有物上代位性、從屬性和不可分性。

(3)質(zhì)權(quán)的類型

①動產(chǎn)質(zhì)權(quán)

②權(quán)利質(zhì)權(quán)：①匯票、支票、本票;②債券、存款單;③倉單、提單;④可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);⑤可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);⑥應(yīng)收賬款

【例題-多】下列權(quán)利可以用于質(zhì)押(　)。

A.商標(biāo)專用權(quán)

B.專利權(quán)

C.依法可以轉(zhuǎn)讓的股份

D.應(yīng)收賬款

E. 建設(shè)用地使用權(quán)

【答案】ABCD

【解析】建設(shè)用地使用權(quán)可以用于抵押但不能質(zhì)押。

3.留置權(quán)

(1)概念：指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)留置該動產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定將動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

(2)特點：

①法定的擔(dān)保債權(quán)：留置權(quán)的成立無需雙方當(dāng)事人的約定

②同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

③留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系上，如保管合同、加工承攬合同。

④留置物必須與所擔(dān)保的債權(quán)存在一定的牽連關(guān)系。

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