第二章 建設工程合同管理法律基礎

一、單項選擇題

1、作為合同法律關系的自然人必須具備()能力。

A.完全民事行為

B.限制民事行為

C.與合同履行相適應的民事行為

D.—般民事行為

【參考答案】 C

【解析】作為合同法律關系主體的自然人必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。根據(jù)自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。

2、下列不屬于法人分類的是()。

A、社團法人

B、行政法人

C、基金法人

D、事業(yè)法人

【參考答案】 C

【解析】法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人。

3、合同法律關系客體的智力成果指的是()。

A.建筑物

B.設計工作

C.技術秘密

D.工藝技術設備

【參考答案】 C

【解析】合同法律關系的客體主要包括物、行為、智力成果。法律意義上的物是指可為人們控制并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料(選項 A、D);法律意義上的行為是指人的有意識的活動，多表現(xiàn)為完成一定的工作，或提供一定的勞務(選項 B);智力成果是指通過人的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產(chǎn)權、技術秘密及在特定情況下的公知技術(選項 C)。

4.關于法律事實的說法，正確的是( )。

A.法律事實不包括事件

B.罷工屬于法律事實中的行為

C.法院判決不屬于法律事實中的行為

D.合同當事人違約屬于法律事實中的行為

【參考答案】 D

【解析】法律事實包括事件和行為。事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，當事人無法預見和控制的，能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。事件可分為自然事件和社會事件，罷工屬于社會事件。行為是指法律關系主體有意識的活動，能夠引起法律關系發(fā)生變更和消滅的行為。行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構裁決等屬于行為。

5、關于合同法律關系的說法，正確的是()。

A、合同法律關系可以沒有內(nèi)容

B、技術秘密不能作為合同法律關系的客體

C、只有法律事實能夠引起合同法律關系的消滅

D、只有行為能夠引起合同法律關系的消滅

【參考答案】 C

【解析】A 項，合同法律關系的構成包括主體、客體、內(nèi)容。B 項，合同法律關系的客體包括物、行為、智力成果，技術秘密屬于智力成果。D 項，能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就是法律事實。法律事實包括事件和行為。

6.工程監(jiān)理單位授權總監(jiān)理工程師組織完成監(jiān)理任務而產(chǎn)生的代理屬于( )。

A.法定代理

B.委托代理

C.指定代理

D.延伸代理

【參考答案】 B

【解析】以代理權產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。在工程建設中涉及的代理主要是委托代理。如項目經(jīng)理作為施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人、工程招標代理機構作為建設單位的代理人等。

7、建設單位委托代理機構招標的，招標代理機構在授權范圍內(nèi)代理行為的法律責任由()承擔。

A.招標代理機構

B.建設單位

C.政府監(jiān)管機構

D.項目評標委員會

【參考答案】 B

【解析】代理的特征(1)代理人必須在代理權限范圍內(nèi)實施代理行為;(2)代理人以被代理人的名義實施代理行為;(3)代理人在被代理人的授權范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志;(4)被代理人對代理行為承擔民事責任。

8、關于委托訂立合同的代理人行為的說法，錯誤的是()。

A.代理人必須以委托人名義進行合同談判

B.代理人對授權范圍內(nèi)談判的重要事項，必須請委托人決定

C.委托人追認了代理人超越委托權限的談判事項，法律后果由委托人承擔

D.委托人拒絕了代理人超越委托范圍的談判事項，法律后果由代理人承擔

【參考答案】 B

【解析】代理的特征(1)代理人必須在代理權限范圍內(nèi)實施代理行為;(2)代理人以被代理人的名義實施代理行為;(3)代理人在被代理人的授權范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志;(4)被代理人對代理行為承擔民事責任。無權代理的法律后果：“被代理人”可以行使“追認權”，將無權代理行為轉(zhuǎn)化為合法的代理行為，由被代理人承擔民事責任;“被代理人”也可以行使“拒絕權”，由行為人承擔民事責任。

9、根據(jù)《擔保法》，關于保證的說法，正確的是()。

A、保證法律關系只有兩方參加

B、對債權人而言，一般保證比連帶責任保證更能保證其利益

C、如果合同未約定保證方式，則按連帶責任保證處理

D、債權人應當在要求債務人之前要求保證人履行債務

【參考答案】 C

【解析】A 項，保證只能由第三人提供，因此保證法律關系至少有三方參加。B 項，一般保證：只有當債務人確實不能履行債務時，債權人才可以要求保證人承擔保證責任;連帶責任保證：只要債務人在債務履行期屆滿沒有履行債務，債權人即可以要求保證人承擔保證責任，當然也可以要求債務人履行債務?？梢娺B帶責任保證比一般保證更能保證債權人利益。由此，D 項也是錯誤的。

10.關于保證人資格的說法，正確的是( )。

A.公民個人不得作為保證人

B.企業(yè)法人的職能部門一律不得作為保證人

C.企業(yè)法人的分支機構一律不得作為保證人

D.學校在一定條件下可以作為保證人

【參考答案】 B

【解析】具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。以下組織不能作為保證人：① 企業(yè)法人的分支機構、職能部門。但企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。② 國家機關。但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。③ 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

11.關于抵押的說法，正確的是( )。

A.抵押物只能由債務人提供

B.正在建造的建筑物可用于抵押

C.提單可用于抵押

D.抵押物應當轉(zhuǎn)移占有

【參考答案】 B

【解析】抵押是指債務人或者第三人向債權人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式。可以抵押的財產(chǎn)包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)，提單屬于權利憑證，可用于質(zhì)押，不得用于抵押。

12、根據(jù)《擔保法》，抵押權自抵押合同生效時設立的是以()為抵押財產(chǎn)的合同。

A、建設用地使用權

B、土地承包經(jīng)營權

C、正在建造的建筑物

D、機械、車輛

【參考答案】 D

【解析】抵押物為不動產(chǎn)：抵押權自登記時設立;抵押物為動產(chǎn)：抵押權自抵押合同簽訂時設立。

A、B、C 項均屬于不動產(chǎn)，D 項屬于動產(chǎn)。

13、甲以其坐落在市中心的一處公寓(價值 360 萬元)作抵押，分別從乙銀行貸款 50 萬元、從丙銀行貸款 100 萬元、從丁銀行貸款 200 萬元。甲與乙銀行于 6 月 5 日簽訂了抵押合同，未辦理抵押登記;與丙銀行于 6 月 8 日簽訂了抵押合同，6 月 15 日辦理了抵押登記;與丁銀行于 6 月 10 日簽訂了抵押合同，同日辦理了抵押登記。后因甲無力還款，甲的公寓被依法拍賣，扣除拍賣費用后共收入 240 萬元，則對拍賣款分配正確的是()。

A、乙、丙、丁平均分配這筆收入，各得80萬元

B、乙無權分配，丙和丁平均分配這筆收入，各得120萬元

C、乙無權分配，丙和丁按照登記先后順序分配這筆收入，丙得40萬元，丁得200萬元

D、乙無權分配，丙和丁按照債權比例分配這筆收入，丙得80萬元，丁得160萬元

【參考答案】 C

【解析】同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：(1)抵押權已登記的先于未登記的受償;(2)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;(3)抵押權未登記的，按照債權比例清償。

14、質(zhì)權是一種約定的擔保物權，以()為特征。

A、約定保證期間

B、債權人優(yōu)先受償

C、轉(zhuǎn)移占有

D、轉(zhuǎn)讓需辦理登記

【參考答案】 C

【解析】質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權利移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保。

15、根據(jù)《擔保法》，不能作為質(zhì)押擔保的是()。

A、建設用地使用權

B、股權

C、注冊商標專用權

D、專利權

【參考答案】 A

【解析】可以用以質(zhì)押的財產(chǎn)包括動產(chǎn)和權利。A 項屬于不動產(chǎn)，B、C、D 項均屬于權利。

16.關于留置的說法，正確的是( )。

A.留置權可以通過合同的約定產(chǎn)生

B.留置權不以債權人合法占有對方財產(chǎn)為前提

C.行使留置權后留置財產(chǎn)的所有權歸債權人

D.施工合同不可實施留置權

【參考答案】 D

【解析】留置權是一種法定物權，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權。行使留置權的前提為債權人合法占有對方財產(chǎn)，并且債務人的債務已經(jīng)到了履行期。能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)。當債務人不能按照合同約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>

17、下列關于定金的表述中，錯誤的是()。

A、定金從合同簽訂之日生效

B、定金數(shù)額不得超過主合同標的額的 20%

C、收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金

D、定金合同要采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限

【參考答案】 A

【解析】定金自實際交付時生效。

18、根據(jù)《招標投標法實施條例》，投標人提交的投標保證金不得超過招標項目估算價的()。

A.2%

B.3%

C.5%

D.10%

【參考答案】 A

【解析】投標人應提交規(guī)定金額的投標保證金，數(shù)額不得超過招標項目估算價的 2%。

19、根據(jù)《招標投標法實施條例》，建設工程項目招標結束后，招標人退還投標保證金時間限定在()。

A.與中標人簽訂書面合同后的 15 日內(nèi)

B.與中標人簽訂書面合同后的 5 日內(nèi)

C.招投標結束后的 30 日內(nèi)

D.招投標結束后的 15 日內(nèi)

【參考答案】 B

【解析】招標人最遲應當在書面合同簽訂后 5 日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。

20、根據(jù)《招標投標法實施條例》，建設工程項目招標文件中，若要求中標人提供履約保證金的，其額度不應超過合同價格的()。

A.5%

B.10%

C.15%

D.30%

【參考答案】 B

【解析】履約保證的形式與金額(1)履約擔保金(又叫履約保證金)，可用保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票，一般情況下額度為合同價格的 10%;(2)履約銀行保函，是中標人從銀行開具的保函，額度是合同價格的 10%;(3)履約擔保書，是由保險公司、信托公司、證券公司、實體公司或社會上擔保公司出具擔保書，擔保額度是合同價格的 30%。

21、施工預付款擔保的主要形式是()。

A、銀行保函

B、支票

C、現(xiàn)金

D、匯票

【參考答案】 A

【解析】參見教材 P14。

22、我國九部委聯(lián)合發(fā)布的《標準施工招標文件》(2007 年版)規(guī)定，除專用合同條款另有約定外，建筑工程一切險的投保人應當是()。

A、發(fā)包人

B、承包人以發(fā)包人和承包人的共同名義

C、分包人

D、監(jiān)理單位

【參考答案】 B

【解析】參見教材 P16。

23、建筑工程一切險的除外責任包括()造成的損失。

A、臺風

B、暴雨引起地面下陷

C、雷電引起火災

D、自然磨損

【參考答案】 D

【解析】因自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣變化、正常水位變化或者其他漸變原因造成的保險財產(chǎn)自身的損失和費用保險人不負責賠償。

建筑工程一切險保險人的責任范圍和除外責任參見教材 P16。

24、我國《建筑法》及《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，施工企業(yè)職工意外傷害險的投保人應當是()。

A、發(fā)包人

B、施工單位

C、業(yè)主

D、監(jiān)理單位

【參考答案】 B

【解析】《建筑法》及《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險。

25、建設工程施工過程中發(fā)生化學品泄漏，造成工程外部鄰近人員中毒住院，其醫(yī)療費用應由保險公司支付的前提是該工程投保建筑工程()。

A.—切險

B.—切險加第三者責任險

C.一切險加人身保險

D.—切險加人身意外傷害險

【參考答案】 B

【解析】建筑工程一切險如果加保第三者責任險，則保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：

(1)在保險期限內(nèi)，因發(fā)生與所保工程直接相關的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失;(2)被保險人因上述原因而支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費用。

二、多項選擇題

26、合同法律關系主體是指享有相應權利，承擔相應義務的合同當事人，包括()。

A、自然人

B、企業(yè)法定代表人

C、企業(yè)法人

D、非企業(yè)法人

E、其他組織

【參考答案】 ACDE

【解析】合同法律關系主體包括自然人、法人和其他組織，其中法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。

27、法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織，其應具備的條件包括()。

A.依法成立

B.有自己的名稱及組織機構

C.有必要的經(jīng)費

D.有資質(zhì)證書

E.法定代表人具有執(zhí)業(yè)資格

【參考答案】 ABC

【解析】法人應當具備以下條件：(1)依法成立(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(3)有自己的名稱、組織機構和場所(4)能夠獨立承擔民事責任。

28.下列合同法律關系主體中，屬于法人的有( )。

A.某商業(yè)銀行北京分行

B.某股份有限公司

C.尚未完成改制的某國有企業(yè)

D.某項目經(jīng)理部

E.某施工企業(yè)法定代表人

【參考答案】 BC

【解析】法人以外的其他組織主要包括：法人的分支機構(選項 A)、不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。選項 D 屬于法人的職能部門，不能夠成為合同法律關系主體。選項 E，法定代表人是自然人。

29、合同法律關系的客體有()。

A、物

B、行為

C、義務

D、權利

E、知識產(chǎn)權

【參考答案】 ABE

【解析】合同法律關系的客體主要包括物、行為、智力成果。知識產(chǎn)權屬于智力成果。

30、下列施工合同條款中，屬于合同法律關系內(nèi)容的有()。

A、發(fā)包人名稱

B、承包人名稱

C、發(fā)承包項目名稱

D、提供施工場地的約定

E、工程價款結算的約定

【參考答案】 DE

【解析】合同法律關系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務。合同法律關系的內(nèi)容是合同的具體要求，決定了合同法律關系的性質(zhì)，它是連接主體的紐帶。A 項、B 項屬于合同法律關系的主體，C 項屬于合同法律關系的客體。

31、能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事件有()。

A、合同當事人違約

B、罷工

C、法院判決

D、仲裁機構裁定

E、地震

【參考答案】 BE

【解析】事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，當事人無法預見和控制的，能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。事件可分為自然事件和社會事件兩種。B 項屬于社會事件，E 項屬于自然事件。行為是指法律關系主體有意識的活動，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式，還可分為合法行為和違法行為。此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實，也能引起法律關系的發(fā)生、變更、消滅。A、C、D 項屬于行為。

32、根據(jù)代理權產(chǎn)生的依據(jù)不同，代理可分為()。

A、招標代理

B、委托代理

C、法定代理

D、追加代理

E、指定代理

【參考答案】 BCE

【解析】參見教材 P8。

33.在施工合同關系中，關于施工企業(yè)項目經(jīng)理的說法，正確的有( )。

A.項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人

B.項目經(jīng)理是項目經(jīng)理部的代理人

C.施工企業(yè)應對項目經(jīng)理的行為承擔民事責任

D.項目經(jīng)理部應對項目經(jīng)理的行為承擔民事責任

E.項目經(jīng)理應對其行為承擔民事責任

【參考答案】 AC

【解析】項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人。根據(jù)代理的特征，由被代理人對代理行為承擔民事責任。項目經(jīng)理部屬于法人的職能部門，不能夠成為合同法律關系主體，不能夠成為被代理人。

34、關于無權代理的說法，正確的有()。

A、超越代理權限而為的“代理”行為屬于無權代理

B、代理權終止后的“代理”行為的后果直接歸屬“被代理人”

C、對無權代理行為，“被代理人”可以行使“追認權”

D、無權代理行為按一定程序可以轉(zhuǎn)化為合法代理行為

E、無權代理行為由行為人承擔民事責任

【參考答案】 ACDE

【解析】超越代理權限而為的“代理”行為、代理權終止后的“代理”行為均屬于無權代理，其行為后果由行為人承擔。但“被代理人”對該種行為可以行使“追認權”，經(jīng)“被代理人”追認后，無權代理行為轉(zhuǎn)化為有權代理行為，此時由被代理人承擔行為后果。

35.關于保證擔保方式的說法，正確的有( )。

A.保證可分為一般保證和連帶責任保證兩種方式

B.當事人沒有約定保證方式的，按一般保證承擔保證責任

C.以公益為目的的事業(yè)單位不能作為保證人

D.連帶責任保證的責任重于一般保證的責任

E.保證擔保的范圍僅限于違約金和損害賠償金

【參考答案】 ACD

【解析】保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任?？梢娺B帶責任保證的責任重于一般保證的責任。以下組織不能作為保證人：① 企業(yè)法人的分支機構、職能部門。② 國家機關。③ 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權的費用。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。

36、保證合同的擔保范圍包括()。

A.主債權及利息

B.債權人的間接損失

C.違約金

D.債權人實現(xiàn)債權的費用

E.保證合同另有約定的財產(chǎn)損失

【參考答案】 ACDE

【解析】保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

37、根據(jù)《擔保法》，不得抵押的財產(chǎn)有()。

A、建設用地使用權

B、正在建造的建筑物

C、宅基地的土地使用權

D、原材料

E、公立學校的教育設施

【參考答案】 CE

【解析】下列財產(chǎn)不得抵押：土地所有權;耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

38、同一財產(chǎn)向兩個以上的債權人抵押的，正確處理變賣抵押財產(chǎn)價款的清償順序是()。

A.抵押權已登記的，按登記的先后順序清償

B.抵押權登記的順序相同的，先主張權利的先清償

C.抵押權已登記的先于未登記的先清償

D.抵押權都未登記的，按照債權比例清償

E.抵押權都未登記的，先保全的先清償

【參考答案】 ACD

【解析】同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：① 抵押權已登記的先于未登記的受償;② 抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;③ 抵押權未登記的，按照債權比例清償。

39、項目實施過程中發(fā)生下列情況時，發(fā)包人可以憑施工履約保證索取保證金的有()。

A、中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件

B、承包人在施工過程中毀約

C、發(fā)生不可抗力導致合同無法履行

D、承包人破產(chǎn)、倒閉使合同不能履行

E、因宏觀經(jīng)濟形勢變化，發(fā)包人要求推遲完工時間

【參考答案】 BD

【解析】若發(fā)生下列情況，發(fā)包人有權憑履約保證向銀行或者擔保公司索取保證金作為賠償：(1)施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工;(2)承包人破產(chǎn)，倒閉。

40、下列各險種中專門針對工程的是( )。

A、機器損壞險

B、建筑工程一切險

C、貨物運輸險

D、安裝工程一切險

E、機動車輛險

【參考答案】 BD

【解析】只有建筑工程一切險(及第三者責任險)和安裝工程一切險(及第三者責任險)是專門針對工程的保險。

41、建筑工程一切險的保險期終止時間可以是()之日。

A、工程動工

B、全部工程驗收合格

C、工程所有人實際占有全部工程

D、施工合同約定的竣工

E、保修期滿

【參考答案】 BC

【解析】建筑工程一切險的保險責任至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格之時，或?qū)嶋H占用或使用或接受該部分或全部工程之時，以先發(fā)生者為準;但在任何情況下，不超過保險單列明的建筑期保險終止日。

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