為了幫助考生更好的復(fù)習(xí)2011年一級(jí)建造師考試，此處特地整理編輯了2011年一級(jí)建造師考試中建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)輔導(dǎo)資料，希望可以對(duì)參加2011年一級(jí)建造師考試的各位同學(xué)有所幫助！

二、處理違章建筑索賠糾紛的法律依據(jù)

從違章建筑索賠糾紛的法律特征出發(fā)，對(duì)其依法進(jìn)行處理，有著充分的依據(jù)：

（一）法理依據(jù)

按照物權(quán)法的基本原理，除了無(wú)主財(cái)產(chǎn)之外，只要有物存在，就必然存在著物權(quán)。就違章建筑而言，在被拆除之前，已經(jīng)被原告甲實(shí)際控制著，因而原告甲享有著對(duì)該違章建筑的實(shí)際的控制、占有和支配的權(quán)利。對(duì)這種權(quán)利，由于是基于對(duì)建筑材料的合法占有而享有的，故法律應(yīng)當(dāng)是予以適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。從本案來(lái)看，法律不保護(hù)非法權(quán)利，是指法律不保護(hù)由于擅自建設(shè)行為而使建筑材料獲得的增值部分，并不是一概不予保護(hù)。對(duì)其中依法享有的《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定的合法權(quán)益，法律還是應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)的。

（二）法律依據(jù)

處理違章建筑糾紛的直接法律依據(jù)，是《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定：“在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)，嚴(yán)重影響城市規(guī)劃的，由縣級(jí)以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門(mén)責(zé)令停止建設(shè)、限期拆除或者沒(méi)收違法建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施；影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施的，由縣級(jí)以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門(mén)責(zé)令限期改正，并處罰款。”從《城市規(guī)劃法》的上述規(guī)定，我們可以得出以下5點(diǎn)能夠作為處理此類糾紛依據(jù)的結(jié)論：（1）縣級(jí)以上地方人民政府的城市規(guī)劃部門(mén)，是處理違章建筑的行政主管部門(mén)，擁有對(duì)違章建筑進(jìn)行處理的行政執(zhí)法權(quán)。（2）對(duì)違章建筑的處理方式包括：停止建設(shè)、限期拆除、予以沒(méi)收和補(bǔ)辦手續(xù)、并處罰款。（3）在具體適用時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況，分別采取不同的方式：如果該建設(shè)工程處在正在建設(shè)過(guò)程之中，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門(mén)責(zé)令其停止建設(shè)。如果該建設(shè)工程已經(jīng)完工，且嚴(yán)重影響城市規(guī)劃，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門(mén)作出：限期拆除，或者予以沒(méi)收的處理。如果該建設(shè)工程已經(jīng)完工，雖然“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施的，由縣級(jí)以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門(mén)”作出：補(bǔ)辦手續(xù)，并處罰款的處理。（4）在上述法定的處理方式中，我們可以作以下理解：限期拆除，留給了違章建筑業(yè)主一定的處理能夠轉(zhuǎn)移物料的時(shí)間；補(bǔ)辦手續(xù)，則是對(duì)違章建筑的事后確認(rèn)，使之合法化。（5）在違章建筑索賠糾紛中，對(duì)違章建筑的業(yè)主來(lái)說(shuō)，既有不應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)的權(quán)益，主要表現(xiàn)為由于擅自建設(shè)的違法行為而給行為人帶來(lái)的利益；又有應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)的權(quán)益，依法享有的申請(qǐng)補(bǔ)辦手續(xù)、在限期內(nèi)進(jìn)行拆除的合法權(quán)益。對(duì)這兩種性質(zhì)不同的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，分別作出適當(dāng)處理。

三、處理違章建筑索賠糾紛應(yīng)當(dāng)考量的主要因素在審判實(shí)踐中，處理違章建筑索賠糾紛，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)事求是的原則，從對(duì)具體案件本身的具體分析出發(fā)，根據(jù)不同的情況，分別采取不同的方法，應(yīng)當(dāng)予以綜合考量的主要因素有：

（一）應(yīng)當(dāng)根據(jù)違章建筑本身的違法程度來(lái)具體加以確定

在現(xiàn)實(shí)生活中，違章建筑的違法程度各不相同：有的可能程度嚴(yán)重，有的可能程度輕微。在處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況，分別作出處理：如果毀損的違章建筑，屬于雖然“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施”的情況，只是沒(méi)有辦理有關(guān)的批準(zhǔn)手續(xù)，且在訴訟過(guò)程中已經(jīng)辦理了批準(zhǔn)手續(xù)的，則原則上應(yīng)當(dāng)按照毀損合法建筑的辦法，對(duì)擅自拆除行為造成的全部損失，予以全部賠償。如果毀損的違章建筑，嚴(yán)重影響城市規(guī)劃，有關(guān)部門(mén)沒(méi)有作出限期拆除的處理，或者限期拆除的期限沒(méi)有到來(lái)，則實(shí)質(zhì)上是擅自拆除行為剝奪了違章建筑業(yè)主對(duì)違章建筑的能夠轉(zhuǎn)移部分的合法轉(zhuǎn)移權(quán)，則原則上應(yīng)當(dāng)賠償由擅自拆除行為而擴(kuò)大的損失，主要表現(xiàn)為由于擅自拆除行為而侵害了業(yè)主在限定期限內(nèi)的合法轉(zhuǎn)移權(quán)而造成的實(shí)際損失。如果毀損的違章建筑，嚴(yán)重影響城市規(guī)劃，有關(guān)部門(mén)已經(jīng)作出了限期拆除，并且已經(jīng)到期，則不存在剝奪了違章建筑業(yè)主對(duì)違章建筑的合法轉(zhuǎn)移權(quán)的問(wèn)題，業(yè)主不在規(guī)定的期限內(nèi)拆除，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)合法轉(zhuǎn)移權(quán)的放棄，故擅自拆除的行為人不應(yīng)當(dāng)再作賠償。

（二）應(yīng)當(dāng)根據(jù)毀損行為的法律性質(zhì)來(lái)具體加以確定

在實(shí)踐中，同樣是毀損違章建筑的行為，其性質(zhì)可能有所不同：有的可能是有合法理由的合法行為，有的可能是沒(méi)有合法理由的非法行為。如果毀損行為具有合法的理由，雖然造成了實(shí)際損失，也不應(yīng)當(dāng)由行為人予以賠償，而應(yīng)當(dāng)由違章建筑的業(yè)主對(duì)損失自行承擔(dān)。如：在擅自建設(shè)行為影響了交通、消防、市政設(shè)施、房屋維修、綠地、環(huán)境保護(hù)、防災(zāi)和相鄰方的居住條件時(shí)，擅自拆除行帶有排除妨害行為的性質(zhì)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果毀損行為沒(méi)有合法的理由，給業(yè)主造成了損失，則應(yīng)當(dāng)由行為人賠償侵害合法轉(zhuǎn)移權(quán)而實(shí)際造成的損失，而不是違章建筑的全部損失。

（三）應(yīng)當(dāng)根據(jù)毀損行為人的過(guò)錯(cuò)程度來(lái)具體加以確定

對(duì)違章建筑的認(rèn)定和處理，是行政主管部門(mén)的職責(zé)和權(quán)限。其他任何公民、法人，都沒(méi)有這種職責(zé)和權(quán)力，都不能以違章建筑不合法為由，故意進(jìn)行毀損。故意毀損違章建筑的行為，有其制止擅自建設(shè)違法行為的積極的一面；也有本身違法的消極的一面。由于這種擅自毀損的行為，違反了《城市規(guī)劃法》的規(guī)定，其性質(zhì)已經(jīng)構(gòu)成了民事侵權(quán)，因而應(yīng)當(dāng)受到適當(dāng)?shù)拿袷轮撇?。這樣做，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，有利于引導(dǎo)當(dāng)事人通過(guò)正當(dāng)?shù)耐緩浇鉀Q民事糾紛，有利于促進(jìn)安定團(tuán)結(jié)。

（四）應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際給合法財(cái)產(chǎn)造成損失的大小來(lái)具體加以確定

對(duì)毀損違章建筑行為實(shí)際造成的損失，應(yīng)當(dāng)作出是合法損失還是非法損失的區(qū)分：（1）應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)的合法權(quán)益包括：在被毀損的違章建筑屬于“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施”的情況下，所體現(xiàn)的權(quán)益；對(duì)由于擅自拆除行為剝奪了違章建筑業(yè)主的合法轉(zhuǎn)移權(quán)，而實(shí)際擴(kuò)大的損失；對(duì)擅自拆除行為造成的放置于違章建筑內(nèi)的可以轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)的損失等。這些損失是由于擅自拆除行為而擴(kuò)大的損失，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)予以賠償。（2）依法不應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)的權(quán)益包括：由于擅自建設(shè)的違法行為而給行為人帶來(lái)的利益；以損害他人利益或損害社會(huì)公共利益，而給自己帶來(lái)的利益等。

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