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2013年二級建造師考試法規(guī)及相關(guān)知識強(qiáng)化講義(16)

發(fā)表時間:2013/3/4 15:52:22 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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二、合同的訂立考點(diǎn)解析

1、要約:希望和他人訂立合同的意思表示。

要約邀請:希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示

承諾:受要約人同意要約的意思表示

2、要約的構(gòu)成要件

(1)要約人以訂立合同為目的向相對人所作的意思表示;

(2)要約內(nèi)容具體確定;

(3)要約應(yīng)表明一旦受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束(合同即告成立)。

3、要約的方式:包括書面形式、口頭形式和行為三種。

4、要約的生效:

(1)口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時發(fā)生效力;

(2)書面形式的要約自到達(dá)受要約人時發(fā)生效力;

(3)數(shù)據(jù)電子文件形式的要約,當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的,自該該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間(視為到達(dá)時間),該要約發(fā)生效力;若收件人未指定特定系統(tǒng)接收電文的,自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時間(視為到達(dá)時間),該要約發(fā)生效力。

5、要約的撤回

要約發(fā)生法律效力之前;

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

6、要約的撤銷,

要約發(fā)生法律效力之后;

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

7、要約不得撤銷情形:

(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

8、要約失效:

(1)當(dāng)要約人依法撤銷要約;

(2)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;

(3)期限屆滿而受要約人未作出承諾;

(4)受要約人對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性改變(視為新要約)。

9、要約邀請:

(1)寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

(2)但是如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。

(3)行為人撤回其要約邀請,只要沒給善意相對人造成信賴?yán)?“締約過失責(zé)任”)的損失,不承擔(dān)法律責(zé)任。

10、承諾的方式:承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

11、承諾的構(gòu)成要件:

(1)承諾必須由受要約人(本人或其代理人)作出

(2)承諾須向要約人(本人或其代理人)作出

(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致(不要求完全一致)

12、實質(zhì)性變更:

(1)若受要約人對要約的內(nèi)容作實質(zhì)性變更,視為新要約。

(2)實質(zhì)性變更:包括合同標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和爭議解決辦法等的變更。

(3)非實質(zhì)性變更,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

13、承諾期限:

(1)承諾應(yīng)在有效期內(nèi)作出;

(2)若要約指定了有效期,則應(yīng)在該有效期內(nèi)作出承諾;

(3)若要約未指定有效期,則應(yīng)在合理期限內(nèi)作出承諾。

14、承諾生效時間

(1)承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

(2)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達(dá)時間。(與要約生效規(guī)定完全相同)

(3)承諾生效時合同成立。

15、承諾期限的計算

(1)要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算;信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。

(2)要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,自要約到達(dá)受要約人時開始計算。

16、要約沒有確定承諾期限時的承諾到達(dá):

(1)要約以對話方式作出的,應(yīng)當(dāng)即時作出承諾,但當(dāng)事人另有約定的除外;

(2)要約以非對話方式作出的,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

17、承諾超期(要約人原因)

(1)承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導(dǎo)致承諾遲延到達(dá)要約人。

(2)除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。

18、承諾延誤(外部原因)

(1)承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達(dá)要約人。

(2)除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。”

19、承諾的撤回

(1)承諾可以撤回;

(2)撤回時間:承諾發(fā)出之后,生效之前;

(3)撤回承諾通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人。

提示:要約可以撤回,也可以撤銷。但是承諾卻只可以撤回,而不可以撤銷。

20、合同的一般條款:包括當(dāng)事人名稱;標(biāo)的;數(shù)量;質(zhì)量;價款或酬金;履行期限、地點(diǎn)和方式;違約責(zé)任;解決爭議的方法。

合同的必備條款:當(dāng)事人名稱;標(biāo)的;數(shù)量

21、合同的形式:

(1)口頭形式、書面形式和其他形式

(2)其它形式即行為推定形式,只適用于法律明確規(guī)定、交易習(xí)慣許可或者要約明確表明時。

22、構(gòu)成締約過失責(zé)任的條件:

(1)該責(zé)任發(fā)生在訂立合同的過程中(與違約責(zé)任的根本區(qū)別):合同尚未生效,或者雖已生效但被確認(rèn)無效或被撤銷

(2)當(dāng)事人違反了誠實信用原則所要求的義務(wù)

(3)受害方的信賴?yán)嬖馐軗p失

23、締約過失責(zé)任的主要情形

(1)假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商

(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況

(3)其他違背誠實信用原則的行為,主要有:違反有效要約和要約邀請,違反初步協(xié)議,未盡保護(hù)、照顧、通知、保密等附隨義務(wù),違反強(qiáng)制締約義務(wù)。

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