第二章 公司法律制度

【基本要求】

(一)掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立

(二)掌握有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(三)掌握有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

(四)掌握股份有限公司的設(shè)立

(五)掌握股份有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(六)掌握公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

(七)掌握公司股票和公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

(八)掌握公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求和公司利潤(rùn)分配

(九)熟悉公司的登記管理

(十)熟悉一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

(十一)熟悉上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

(十二)熟悉公司的合并、分立、增資、減資

(十三)熟悉股東訴訟

(十四)熟悉公司的解散與清算

(十五)了解公司的種類、《公司法》及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

(十六)了解公司債券的種類

(十七)了解違反《公司法》的法律責(zé)任

【考試內(nèi)容】

第一節(jié) 公司法律制度概述

一、公司的概念和種類

公司是依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將公司作不同的分類，我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定。

二、《公司法》的概念與性質(zhì)

《公司法》是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。

《公司法》是《組織法》與《行為法》的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時(shí)，也對(duì)與公司組織活動(dòng)有關(guān)的行為加以調(diào)整。

三、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

《公司法》規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，是指公司擁有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)，并依法對(duì)財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。

第二節(jié) 公司的登記管理

一、登記管轄

我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是市場(chǎng)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。公司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國(guó)家、省(自治區(qū)、直轄市)、市(縣)三級(jí)管轄制度。

二、登記事項(xiàng)

公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人姓名、注冊(cè)資本、公司類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

三、設(shè)立登記

公司設(shè)立登記，是公司的設(shè)立人依照《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件與程序向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請(qǐng)，并提交法定登記事項(xiàng)文件，公司登記機(jī)關(guān)審核后對(duì)符合法律規(guī)定的準(zhǔn)予登記，并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的活動(dòng)。

(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立登記

(二)股份有限公司的設(shè)立登記

四、變更登記

公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記的，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。

(一)變更登記應(yīng)提交的文件

(二)變更登記的要求

(三)備案事項(xiàng)

五、注銷登記

《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記的情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。

六、分公司的登記

公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記;法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。

七、年度報(bào)告公示

公司應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信用信息系統(tǒng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。

八、證照和檔案管理

《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理。任何單位和個(gè)人不得修改、涂抹、標(biāo)注、損毀公司登記檔案資料。

第三節(jié) 有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

1.股東符合法定人數(shù)

2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額

3.股東共同制定公司章程

4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

5.有公司住所

(二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

1.訂立公司章程

2.股東繳納出資

3.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(一)股東會(huì)

股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。

1.股東會(huì)的職權(quán)

2.股東會(huì)的形式

3.股東會(huì)的召開(kāi)

4.股東會(huì)的決議

(二)董事會(huì)

董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

1.董事會(huì)的組成

2.董事會(huì)的職權(quán)

3.董事會(huì)的召開(kāi)

4.董事會(huì)的決議

5.經(jīng)理

(三)監(jiān)事會(huì)

監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

1.監(jiān)事會(huì)的組成

2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

3.監(jiān)事會(huì)的決議

(四)公司決議效力

三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

(一)股東

(二)股東權(quán)及其分類

1.以股東權(quán)行使的目的是為股東個(gè)人利益還是涉及全體股東共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，可以將股東權(quán)分為共益權(quán)和自益權(quán)

2.以股東權(quán)行使的條件為標(biāo)準(zhǔn)劃分，分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)

(三)股東濫用股東權(quán)的責(zé)任

(四)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

1.股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)

《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但是，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)

人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

(五)有限責(zé)任公司股東退出公司

1.股東退出公司的法定條件

2.股東退出公司的法定程序

四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

一人有限責(zé)任公司是只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

一人有限責(zé)任公司是獨(dú)立的企業(yè)法人，具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力，是有限責(zé)任公司中的特殊類型。

一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。

五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

國(guó)有獨(dú)資公司是國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定。

第四節(jié) 股份有限公司

一、股份有限公司的設(shè)立

(一)股份有限公司的設(shè)立方式

股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

(二)股份有限公司的設(shè)立條件

1.發(fā)起人符合法定人數(shù)

2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額

3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

6.有公司住所

(三)股份有限公司的設(shè)立程序

1.發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

(1)發(fā)起人書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份;

(2)繳納出資;

(3)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì);

(4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

2.募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

(1)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份;

(2)向社會(huì)公開(kāi)募集股份;

(3)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì);

(4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

(四)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

(一)股東大會(huì)

1.股東大會(huì)的性質(zhì)和組成

股份有限公司的股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)。

股份有限公司的股東大會(huì)由全體股東組成，公司的任何一個(gè)股東，無(wú)論其所持股份有多少，都是股東大會(huì)的成員。

2.股東大會(huì)的職權(quán)

3.股東大會(huì)的形式

4.股東大會(huì)的召開(kāi)

5.股東大會(huì)的決議

(二)董事會(huì)、經(jīng)理

1.董事會(huì)的性質(zhì)和組成

股份有限公司的董事會(huì)是股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。

股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為5—19人。

2.董事會(huì)的職權(quán)

3.董事會(huì)的召開(kāi)

4.董事會(huì)的決議

5.經(jīng)理

(三)監(jiān)事會(huì)

股份有限公司依法應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

1.監(jiān)事會(huì)的組成

2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

3.監(jiān)事會(huì)的召開(kāi)

三、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司是其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

(一)增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)

(二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

(三)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)

(四)增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度

第五節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理

一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格

二、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

三、股東訴訟

(一)股東代表訴訟

股東代表訴訟是當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。

根據(jù)侵權(quán)人身份的不同與具體情況的不同，提起股東代表訴訟有幾種不同的程序。

(二)股東直接訴訟

股東直接訴訟，是指股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定損害股東利益的行為提起的訴訟。

第六節(jié) 公司股票和公司債券

一、股份發(fā)行

(一)股份和股票

股份是將股份有限公司的注冊(cè)資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。

股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。

(二)股票的種類

(三)股份的發(fā)行原則

(四)股票的發(fā)行價(jià)格

股票的發(fā)行價(jià)格可以分為平價(jià)發(fā)行的價(jià)格和溢價(jià)發(fā)行的價(jià)格。

《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。

(五)公司發(fā)行新股

發(fā)行新股是股份有限公司成立后再向社會(huì)募集股份的法律行為。

(六)股份轉(zhuǎn)讓

股份轉(zhuǎn)讓是股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己所擁有的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股份或增加股份數(shù)額成為股東的法律行為。

(1)股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定。

①股份轉(zhuǎn)讓的地點(diǎn)。

②股份轉(zhuǎn)讓的方式。

(2)股份轉(zhuǎn)讓的限制。

①對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制;

②對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓股份的限制;

③對(duì)公司收購(gòu)自身股票的限制;

④公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

(3)記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請(qǐng)求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)股票。

(4)上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。

二、公司債券

(一)公司債券的概念與特征

公司債券是公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

(二)公司債券的種類

1.記名公司債券和無(wú)記名公司債券

2.可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券

(三)公司債券的發(fā)行

(四)公司債券的轉(zhuǎn)讓

《公司法》規(guī)定，公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)公司債券種類的不同，公司債券的轉(zhuǎn)讓有不同的方式。

第七節(jié) 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)

一、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的作用

二、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求

(一)公司應(yīng)當(dāng)依法建立財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度

(二)公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

(三)公司應(yīng)當(dāng)依法披露有關(guān)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)資料

(四)公司應(yīng)當(dāng)依法建立賬簿開(kāi)立賬戶

(五)公司應(yīng)當(dāng)依法聘用會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告審查驗(yàn)證

三、利潤(rùn)分配

(一)公司利潤(rùn)分配順序

1.彌補(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過(guò)稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限

企業(yè)某一納稅年度發(fā)生的虧損可以用下一年度的所得彌補(bǔ)，下一年度的所得不足以彌補(bǔ)的，可以逐年延續(xù)彌補(bǔ)，但最長(zhǎng)不得超過(guò)5年。

2.繳納所得稅，即公司應(yīng)按我國(guó)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定繳納企業(yè)所得稅

3.彌補(bǔ)在稅前彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損

4.提取法定公積金

5.提取任意公積金

6.向股東分配利潤(rùn)

(二)公積金

公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。

1.公積金的種類

2.公積金的用途

第八節(jié) 公司合并、分立、增資、減資

一、公司合并

公司合并是兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。其形式有兩種：一是吸收合并;二是新設(shè)合并。

(一)簽訂合并協(xié)議

(二)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

(三)作出合并決議

(四)通知債權(quán)人

(五)依法進(jìn)行登記

二、公司分立

公司分立是一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司?！豆痉ā肺疵鞔_規(guī)定公司分立的形式，一般有兩種：一是派生分立;二是新設(shè)分立。

三、公司注冊(cè)資本的減少和增加

(一)公司注冊(cè)資本的減少

(二)公司注冊(cè)資本的增加

第九節(jié) 公司解散和清算

一、公司解散的原因

《公司法》規(guī)定，公司解散的原因有以下五種情形：

1.公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)

2.股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散

3.因公司合并或者分立需要解散

4.依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷

5.人民法院依法予以解散

二、公司清算

(一)成立清算組

(二)清算組的職權(quán)

(三)清算工作程序

1.登記債權(quán)

2.清理公司財(cái)產(chǎn)，制訂清算方案

3.清償債務(wù)

4.公告公司終止

第十節(jié) 違反《公司法》的法律責(zé)任

一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任

《公司法》對(duì)公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第一百九十九條、第二百條、第二百零一條等條文中，《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

二、公司的法律責(zé)任

《公司法》對(duì)公司的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第二百零二條至第二百零六條、第二百一十二條、第二百一十三條、第二百一十五條等條文中，《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

三、清算組的法律責(zé)任

四、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任

五、公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任

我國(guó)《公司法》對(duì)公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第二百零八條、第二百零九條等條文中。

六、其他主體的相關(guān)法律責(zé)任

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