第二節(jié) 合同的效力

合同的效力是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。

一、合同的生效

依法成立的合同自成立時生效。合同生效后，即在當事人之間產(chǎn)生法律效力，同時對當事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力?！逗贤ā犯鶕?jù)合同類型的不同，分別規(guī)定了合同不同的生效時間。

二、效力待定合同

下列情形下訂立的合同為效力待定合同：(一)限制民事行為能力人訂立的合同。 (二)行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。 (三)無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。

第三節(jié) 合同的履行

一、合同履行的規(guī)則

(一)當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則

合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用《合同法》的規(guī)定。

(二)涉及第三人的合同履行

1．向第三人履行的合同。

2．由第三人履行的合同。

二、抗辯權(quán)的行使

(一)同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

同時履行抗辯權(quán)的效力。同時履行抗辯權(quán)只是暫時阻止對方當事人請求權(quán)的行使，而不是永久地終止合同。

(二)后履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

后履行抗辯權(quán)的效力。后履行抗辯權(quán)不是永久性的，它的行使只是暫時阻止了當事人請求權(quán)的行使。

(三)不安抗辯權(quán)

應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化；(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(3)喪失商業(yè)信譽；(4)有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

不安抗辯權(quán)的效力。包括中止合同、解除合同。

三、保全措施

(一)代位權(quán)

因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。

(二)撤銷權(quán)

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起l年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

第四節(jié) 合同的擔保

一、合同擔保概述

合同擔保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。

(一)擔保合同的性質(zhì)

擔保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

(二)擔保合同的無效

l．國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效；

2．董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司。的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效；

3．以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效。

(三)擔保合同無效的法律責(zé)任

二、保證

(一)保證和保證人

l.保證。

保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔保，由保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責(zé)任的行為。

2．保證人。

根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

國家機關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以作保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

(二)保證合同和保證方式

1．保證合同。

保證人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。

2．保證方式。

保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

(1)一般保證。

當事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責(zé)任的，為一般保證。

(2)連帶責(zé)任保證。

當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔保證責(zé)任。

(三)保證責(zé)任

1．保證責(zé)任的范圍。

2．主合同變更與保證責(zé)任承擔。

3．保證擔保與物的擔保并存的保證責(zé)任。

4．其他情形下的保證責(zé)任。

5．保證人的追償權(quán)。

保證人承擔保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

6．保證責(zé)任的免除。

(四)保證期間

保證期間，是指當事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔保證責(zé)任的時間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期閭內(nèi)承擔保證責(zé)任。

保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。未約定保證期間的，保證期間為6個月。

(五)保證合同的訴訟時效

一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔責(zé)任之日起開始計算。

三、抵押

抵押是指為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

(一)抵押合同

(二)抵押財產(chǎn)

抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)提供擔保；法律規(guī)定不可以抵押的財產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔保。

作為抵押物的財產(chǎn)，是指抵押人用以設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)，必須是能夠轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，且具備法定條件的財產(chǎn)。

1．可以設(shè)立抵押權(quán)的財產(chǎn)。

2．不得設(shè)立抵押權(quán)的財產(chǎn)。

(三)抵押權(quán)登記

1．登記是抵押權(quán)的設(shè)立條件。

2．登記為對抗第三人的效力。

(四)抵押的效力

抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。

1．抵押權(quán)對抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力。

2．抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓。

3．抵押權(quán)轉(zhuǎn)移及消滅的從屬性。

4．抵押財產(chǎn)價值減少或毀損的處理。

5．其他情況下的抵押權(quán)效力。

(五)抵押權(quán)的實現(xiàn)

1．抵押權(quán)實現(xiàn)的條件、方式和程序。

2．抵押權(quán)的順位及確定抵押權(quán)次序的規(guī)則。

(六)最高額抵押

最高額抵押，是指為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔保的債權(quán)范圍。

1．最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓及變更。

最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。

2．最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)確定。

(七)動產(chǎn)浮動抵押

動產(chǎn)浮動抵押是一種特別抵押，指抵押人以其現(xiàn)在和將來所有的全部財產(chǎn)為債權(quán)提供擔保，在行使抵押權(quán)之前，該設(shè)押財產(chǎn)可以自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押。

動產(chǎn)浮動抵押不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

抵押人應(yīng)當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

四、質(zhì)押

質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

(一)動產(chǎn)質(zhì)押

動產(chǎn)質(zhì)押是以動產(chǎn)作為標的物的質(zhì)押。指為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。

1．質(zhì)押合同。

2．動產(chǎn)質(zhì)押的效力。

3．質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的權(quán)利和責(zé)任。

4．質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)。

債務(wù)人履行債務(wù)或者出質(zhì)人提前清償所擔保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當返還質(zhì)押財產(chǎn)。

(二)權(quán)利質(zhì)押

以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。

五、留置

(一)留置與留置權(quán)

留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，是一種合同的擔保方式。

留置權(quán)是指債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。其中債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。

(二)留置權(quán)的實現(xiàn)

六、定金

定金是指合同當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣(即定金)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

定金應(yīng)當以書面形式約定。

定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％。

（責(zé)任編輯：xll）

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