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勞動合同的解除和終止
1.協(xié)商解除
協(xié)商解除,又稱意定解除,是指勞動合同訂立后,雙方當(dāng)事人因某種原因,在完全自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致,合意解除勞動合同,提前終止勞動合同的效力。
(1)雙方當(dāng)事人具有平等的解除合同請求權(quán),勞動者或用人單位都可主動向?qū)Ψ教岢鼋K止勞動合同關(guān)系的請求。
(2)必須經(jīng)雙方平等自愿協(xié)商一致而達成協(xié)議,才可解除合同,任何一方不能強加自己的意志于對方當(dāng)事人。
(3)協(xié)議解除不受合同終止條件的約束。
(4)由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的,必須依法向勞動者支付經(jīng)濟補償。由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的,用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。
【解釋】關(guān)鍵看誰主動,主動方就是過錯方。
2.法定解除
(1)勞動者的法定解除權(quán)
(2)用人單位的法定解除權(quán)
(3)用人單位不得解除勞動合同的情形
①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
③患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
⑤在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的;
⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
(4)違法解除勞動合同
二)勞動合同的終止
1.勞動合同終止的情形
2.勞動合同終止的限制性規(guī)定
如果有下列情形,用人單位既不得解除勞動合同,也不得終止勞動合同,勞動合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時終止:
(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
(2)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
(3)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(5)在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的;
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【解釋1】喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。
【解釋2】列舉的6項情形與“用人單位不得解除勞動合同的情形”完全一致。
(三)勞動合同解除和終止的法律后果和責(zé)任
1.經(jīng)濟補償金
(1)經(jīng)濟補償金的含義
經(jīng)濟補償金是按照勞動合同法的規(guī)定,在“勞動者無過錯”(單位可能有過錯,也可能無過錯)的情況下,用人單位與勞動者解除或終止勞動合同而依法應(yīng)給予勞動者的經(jīng)濟上的補助。其支付不以過錯為條件,沒有懲罰性,且只能由用人單位支付。
(2)應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金的情形
①由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的;
②勞動者符合隨時通知解除和不需要事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;
③用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;
④用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的;
⑤除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;
⑥以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的;
⑦用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的;
⑧用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的。
【解釋】前4項是勞動合同“解除”應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金的情形;后4項是勞動合同“終止”應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金的情形。
(3)工作年限的確定
(3)月工資的確定
①月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。
②勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。
(4)經(jīng)濟補償金的計算
①一般情況
經(jīng)濟補償金=月工資×工作年限
②特殊情況
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的,向其支付經(jīng)濟補償金的標(biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資3倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償金的年限最高不超過12年。計算公式為:
經(jīng)濟補償金=工作年限(最高不超過12年)×當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍
(5)經(jīng)濟補償金的支付時間
用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時向勞動者支付經(jīng)濟補償金的,在“辦理工作交接時”支付。勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位有未依照規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,由勞動行政部門責(zé)令限期支付經(jīng)濟補償;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者“加付賠償金”。
(6)計算經(jīng)濟補償金的應(yīng)用舉例
2.繼續(xù)履行或支付賠償金
用人單位違反規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金,支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
3.其他責(zé)任
(1)用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正,用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。
(2)勞動合同解除或終止的,用人單位應(yīng)出具解除或者終止勞動合同的證明,證明應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同的期限、解除或終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限,并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。用人單位未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【相關(guān)鏈接】勞動者依法解除或終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或其他物品的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存2年備查。
(4)勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。
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