《期貨公司居間人管理辦法(征求意見稿)》起草說明

為落實(shí)中國證監(jiān)會在作風(fēng)建設(shè)工作中提出的“希望協(xié)會研究對期貨居間人的自律管理工作、切實(shí)解決行業(yè)存在的痛點(diǎn)難點(diǎn)堵點(diǎn)問題”的要求，加強(qiáng)對期貨公司與除證券公司以外的機(jī)構(gòu)及自然人開展居間合作的自律管理，規(guī)范居間人行為，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)期貨行業(yè)健康發(fā)展，中國期貨業(yè)協(xié)會(以下簡稱協(xié)會)在深入行業(yè)調(diào)研的基礎(chǔ)上，仔細(xì)分析現(xiàn)存問題，認(rèn)真總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，參考借鑒境內(nèi)外成熟做法，根據(jù)《民法典》、《期貨交易管理?xiàng)l例》、《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》、《證券期貨市場誠信監(jiān)督管理辦法》及《中國期貨業(yè)協(xié)會章程》，起草了《期貨公司居間人管理辦法(試行)(征求意見稿)》(以下簡稱《管理辦法》)。現(xiàn)將有關(guān)情況說明如下:

一、起草背景期

貨居間人伴隨著我國期貨行業(yè)的誕生而出現(xiàn)，經(jīng)過近三十年的發(fā)展，目前仍是期貨市場重要參與群體，也是部分期貨公司重要的外部營銷力量。目前，有北京、上海、深圳、江蘇、浙江等 13 個轄區(qū)的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)或地方期貨行業(yè)協(xié)會出臺了本轄區(qū)的居間人管理辦法或自律規(guī)則，但管理標(biāo)準(zhǔn)和尺度不盡一致。

就行業(yè)居間人現(xiàn)狀而言，一方面因居間人誠信、道德風(fēng)險引發(fā)的跨區(qū)套利、侵害投資者合法權(quán)益等問題屢見不鮮，更有個別期貨公司、從業(yè)人員和居間人因開展居間活動涉嫌犯罪被追究刑事責(zé)任。協(xié)會2017 年至今處理的各類投訴中，涉及居間人的投訴占比由2017 年的 5%上升至2020 年的33%，呈現(xiàn)逐年增長趨勢。上述投訴 90%以上因居間人誘導(dǎo)開戶、喊單指導(dǎo)交易等超越居間本身的行為引發(fā)，不但極大損害了投資者合法權(quán)益，也影響了期貨行業(yè)的社會形象和外界評價，給期貨市場的健康發(fā)展造成了阻礙。

另一方面，居間人是部分客戶與期貨公司發(fā)生經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)關(guān)系的橋梁，其收入主要依靠期貨公司按照其所介紹客戶參與期貨交易產(chǎn)生的手續(xù)費(fèi)返還，其與期貨公司的合作已經(jīng)成為此類期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的關(guān)鍵一環(huán)，其誠信程度與投資者利益息息相關(guān)。期貨公司作為持牌金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)審慎選擇與其合作的居間人，要求居間人守法合規(guī)，遵守行業(yè)相關(guān)要求，防范利益輸送風(fēng)險，保護(hù)投資者合法權(quán)益，履行社會責(zé)任。

考慮到期貨行業(yè)居間人實(shí)際存在的亂象和不規(guī)范問題，參考國內(nèi)證券、保險等行業(yè)及境外有關(guān)經(jīng)紀(jì)人均已納入監(jiān)管范圍的實(shí)踐，協(xié)會作為行業(yè)自律性組織，有必要、有責(zé)任制定全國統(tǒng)一的自律管理規(guī)則，把居間人納入自律管理范圍，厘清居間合作邊界。這既對改善期貨公司競爭環(huán)境、提高期貨市場透明度具有重要意義，也是協(xié)會貫徹《中共中央 國務(wù)院關(guān)于新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的意見》關(guān)于“構(gòu)建適應(yīng)高質(zhì)量發(fā)展要求的社會信用體系和新型監(jiān)管機(jī)制”精神，落實(shí)證監(jiān)會作風(fēng)建設(shè)工作相關(guān)要求，回應(yīng)行業(yè)對解決居間人問題日益高漲呼聲的重要舉措。

本次協(xié)會通過采取定向座談、問卷調(diào)研、實(shí)地走訪等形式，聚焦多年來行業(yè)內(nèi)對于居間人管理的分歧點(diǎn)，力求以問題為導(dǎo)向，反映行業(yè)內(nèi)公認(rèn)的行為標(biāo)準(zhǔn)和慣例，制定全行業(yè)自愿遵守的統(tǒng)一規(guī)范，對行政監(jiān)管形成有益補(bǔ)充和有力支持。需要特別說明的是，調(diào)研結(jié)果顯示，149 家期貨公司上報的2019 年開展居間合作的自然人居間人數(shù)量為48437 人，機(jī)構(gòu)居間人數(shù)量為 6323 家，因同一居間人可能同時為多家期貨公司提供中介服務(wù)，實(shí)際居間人數(shù)量應(yīng)當(dāng)小于上述統(tǒng)計(jì)數(shù)量。調(diào)研中有期貨公司明確建議徹底取消居間人，149家期貨公司中也已有7家公司沒有與居間人開展合作，還有部分公司正在逐步降低居間人介紹客戶的比例?？紤]到“一刀切”對做好“六穩(wěn)”工作和落實(shí)“六?！比蝿?wù)的影響，為維護(hù)市場主體投資活躍度，促進(jìn)行業(yè)穩(wěn)步健康發(fā)展，做到穩(wěn)就業(yè)、穩(wěn)金融與保市場主體相一致，協(xié)會在不改變現(xiàn)有行業(yè)慣例的基礎(chǔ)上，以“統(tǒng)一管、規(guī)范管”為導(dǎo)向，旨在提升期貨公司服務(wù)能力，提高居間人合規(guī)和專業(yè)化水平，在中國證監(jiān)會的指導(dǎo)下，最終形成《管理辦法》征求意見稿。

二、指導(dǎo)思想和原則

制定《管理辦法》的指導(dǎo)思想是：全面貫徹黨的十九大明確提出的“必須堅(jiān)持以人民為中心的發(fā)展思想”， 堅(jiān)持穩(wěn)中求進(jìn)工作總基調(diào)，堅(jiān)持“四個敬畏、一個合力”，以保護(hù)投資者合法權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，建立以信義義務(wù)為核心的市場環(huán)境，通過明確標(biāo)準(zhǔn)、制定規(guī)范、嚴(yán)格管理，要求期貨公司及居間人忠實(shí)于投資者利益、恪盡勤勉與服務(wù)責(zé)任，為營造公開、公平、公正的經(jīng)營環(huán)境提供制度保障。

制定《管理辦法》遵循的基本原則是“尊重現(xiàn)狀，摸清底數(shù)，問題導(dǎo)向，數(shù)據(jù)依托，規(guī)范管理”：通過打造公開、透明的居間人信用體系，摸清居間人群體現(xiàn)狀，尊重行業(yè)長期形成的慣例，防范由居間人產(chǎn)生的利益沖突，杜絕不誠信、不合規(guī)行為，壓實(shí)期貨公司管理責(zé)任，逐步規(guī)范期貨公司居間人管理，充分保護(hù)投資者合法權(quán)益。

一是通過明確納入自律管理的居間人的定義和業(yè)務(wù)范圍，厘清期貨公司與居間人開展居間合作的業(yè)務(wù)邊界。居間人應(yīng)基于居間合同約定為期貨公司提供介紹客戶的中介服務(wù)，居間人應(yīng)履行合格投資者確認(rèn)和風(fēng)險揭示程序細(xì)化要求，積極踐行投資者利益優(yōu)先原則，同時規(guī)定居間人不得超過約定范圍為投資者提供代客理財、投資顧問等服務(wù)。

二是通過明確與期貨公司開展居間合作的居間人條件，提高居間人的合規(guī)和專業(yè)化水平。為強(qiáng)化對機(jī)構(gòu)居間人的管理，引入了舉薦制度，機(jī)構(gòu)居間人只能與最近一期分類評級不低于B類BBB 級的期貨公司開展居間合作，也必須經(jīng)最近一期分類評級不低于 B 類 BBB 級的期貨公司舉薦才可以成為協(xié)會聯(lián)系會員。同時，為引導(dǎo)居間人進(jìn)一步提升專業(yè)水平，要求機(jī)構(gòu)居間人的工作人員及自然人居間人均須取得期貨從業(yè)人員資格考試成績合格證以及完成協(xié)會提供的培訓(xùn)課程。

三是通過規(guī)范居間人行為，要求居間人履行忠于投資者利益的信義義務(wù)及報告義務(wù)。要求居間人在與期貨公司簽訂居間合同時、其所介紹的投資者與期貨公司簽訂期貨經(jīng)紀(jì)合同前應(yīng)當(dāng)完成相應(yīng)程序，明確開展居間合作中應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)以及禁止性行為，提高居間人的職業(yè)道德、風(fēng)險意識和合規(guī)意識，充分保障投資者利益。

四是通過壓實(shí)期貨公司內(nèi)控責(zé)任，強(qiáng)化期貨公司對居間人的管理。充分考慮期貨公司與居間人是簽訂居間合同的平等民事主體，要求期貨公司建立健全居間人管理內(nèi)部制度機(jī)制，通過居間合同明確約定與居間人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。特別強(qiáng)調(diào)期貨公司應(yīng)當(dāng)通過完成居間客戶 24 小時冷靜期后的首次回訪才可以交易等核心機(jī)制向投資者揭示居間人的身份、權(quán)利義務(wù)及禁止行為等信息明示工作，禁止縱容涉嫌利益沖突和利益輸送的掛名居間人、變更居間人等行為。

五是通過完善投訴糾紛處理機(jī)制，全方位加強(qiáng)投資者保護(hù)。要求期貨公司建立健全居間人投訴處理機(jī)制、公開投訴流程，期貨公司及居間人在履行風(fēng)險告知義務(wù)的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當(dāng)與投資者三方共同簽署《期貨居間投資者告知書》。協(xié)會與地方期貨業(yè)協(xié)會建立糾紛調(diào)解協(xié)作機(jī)制，加強(qiáng)投資者保護(hù)。

六是通過強(qiáng)化事中事后自律管理，提升違規(guī)成本。加強(qiáng)事中事后自律管理，對凡是在檢查中發(fā)現(xiàn)問題和涉及投訴舉報存在違規(guī)行為的居間人，協(xié)會將建立向社會公示的提示名單和失信名單進(jìn)行信用管理，對違規(guī)期貨公司及從業(yè)人員，協(xié)會將采取嚴(yán)格的紀(jì)律處分措施，并可向中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)就相關(guān)責(zé)任人提出不適當(dāng)人選建議。

三、主要內(nèi)容

《管理辦法》共七章四十條，主要內(nèi)容如下：

(一)明確居間人定義，規(guī)范居間人資質(zhì)條件。參考《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》對居間人的定義，根據(jù)市場現(xiàn)行的期貨公司與居間人開展居間合作行為的特性，明確了《管理辦法》所規(guī)范的居間人定義，增強(qiáng)了規(guī)范性、針對性和有效性。《管理辦法》所稱居間人，“是指受期貨公司委托，為期貨公司提供訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)，獨(dú)立承擔(dān)基于中介服務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任，期貨公司按照約定向其支付報酬的機(jī)構(gòu)及自然人。機(jī)構(gòu)居間人包括法人、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)”。

《管理辦法》規(guī)范了與期貨公司開展居間合作的居間人需具備的資質(zhì)條件，要求“機(jī)構(gòu)居間人應(yīng)當(dāng)經(jīng)最近一期分類評級不低于 B 類 BBB 級的期貨公司舉薦加入中國期貨業(yè)協(xié)會成為聯(lián)系會員”，“注冊資本不低于人民幣 100 萬元”，“負(fù)責(zé)與期貨公司開展居間合作的工作人員不得少于 5 人”，并有健全的業(yè)務(wù)規(guī)則和內(nèi)控制度;機(jī)構(gòu)居間人的工作人員和自然人居間人均應(yīng)當(dāng)品行端正，取得期貨從業(yè)人員資格考試成績合格證并完成相應(yīng)培訓(xùn)課程。

(二)突出信義義務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益。

《管理辦法》突出強(qiáng)調(diào)居間人的信義義務(wù)，提高居間人的行為標(biāo)準(zhǔn)與執(zhí)業(yè)成本。一是要求居間人誠實(shí)守信，謹(jǐn)慎勤勉，堅(jiān)持投資者利益至上，履行合格投資者確認(rèn)和風(fēng)險揭示程序，介紹適當(dāng)?shù)耐顿Y者從事期貨投資，簽署《期貨居間人承諾書》;二是要求居間人合規(guī)執(zhí)業(yè)，禁止出現(xiàn)隱瞞居間人身份、配資、代客理財、利益輸送等行為;三是居間人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)會要求每季報送與居間合作相關(guān)的信息。

(三)強(qiáng)化合同管理，規(guī)范居間報酬?！豆芾磙k法》規(guī)定了期貨公司與居間人簽訂的居間合同必備條款，如居間人業(yè)務(wù)范圍、主要權(quán)利義務(wù)、居間人基本行為規(guī)范、禁止行為、報酬計(jì)算方式及計(jì)提比例、持續(xù)符合條件等。要求期貨公司與居間人簽訂居間合同前做好盡職調(diào)查，對其能否勝任居間人工作進(jìn)行認(rèn)真評估，審慎做出決定。

《管理辦法》規(guī)定，期貨公司每年按全成本核算確認(rèn)的居間費(fèi)用總額不得超過公司所有居間人名下客戶產(chǎn)生的期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)凈收入總額的 50%?；趩蝹€客戶支付給居間人的報酬不得超過該客戶產(chǎn)生的期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)凈收入。

(四)加強(qiáng)期貨公司內(nèi)控，要求留置風(fēng)險金?！豆芾磙k法》就期貨公司對居間人的管理責(zé)任、明示義務(wù)、禁止行為、回訪要求、培訓(xùn)管理、投訴糾紛處理、檔案管理、內(nèi)部監(jiān)督等方面作出了規(guī)定。為加強(qiáng)事前和事中的內(nèi)部控制，彌補(bǔ)因不可預(yù)見風(fēng)險帶來的損失，《管理辦法》規(guī)定居間合同中應(yīng)當(dāng)約定期貨公司從居間報酬中按一定比例留置相應(yīng)金額作為風(fēng)險金，具體留置比例與使用方式由雙方在居間合同中約定。

(五)明確協(xié)會自律管理職責(zé)，加強(qiáng)事中事后管理。一是提高居間人自律管理信息化水平。《管理辦法》要求期貨公司在協(xié)會進(jìn)行居間人信息登記，協(xié)會將不定期更新居間人的身份信息、合同存續(xù)關(guān)系、培訓(xùn)情況、投訴糾紛記錄、提示名單、失信名單等信息，并向社會公示。

二是加大檢查和自律處分力度。《管理辦法》規(guī)定，協(xié)會可以按照相關(guān)自律規(guī)則，對期貨公司開展居間合作情況進(jìn)行定期或者不定期的現(xiàn)場或者非現(xiàn)場自律檢查，期貨公司及居間人應(yīng)當(dāng)予以配合。協(xié)會可以視情節(jié)輕重對居間人采取列入提示名單或者失信名單、對期貨公司及其工作人員的違規(guī)行為采取相應(yīng)的紀(jì)律處分措施。

四、需要說明的問題

一是關(guān)于居間人定義的范圍。在即將實(shí)施的《民法典》中，已將原《合同法》中的“居間合同”改為“中介合同”，但按照行業(yè)慣例，我們在《管理辦法》中仍將為期貨公司提供中介服務(wù)的機(jī)構(gòu)及自然人統(tǒng)稱為居間人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十條對居間人的定義既包括了受期貨公司委托也包括了受客戶委托、既包括了可以提供訂約的機(jī)會也包括了提供訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的居間人，而《管理辦法》規(guī)范的是期貨公司及與期貨公司開展居間合作的居間人的行為，并且居間人需要履行合格投資者確認(rèn)程序，因此，受客戶委托由客戶支付報酬的居間人及僅提供訂約機(jī)會的居間人目前均不在《管理辦法》規(guī)制范圍。

二是關(guān)于居間人舉薦程序的考慮。調(diào)研中部分期貨公司反映，機(jī)構(gòu)居間人相較于自然人居間，違法成本相對較低，更容易衍生群體性配資、代客理財?shù)冗`法違規(guī)行為，擾亂期貨市場秩序，且目前監(jiān)管部門及期貨公司對其難以形成有效的監(jiān)管和約束。因此，《管理辦法》要求機(jī)構(gòu)居間人只能與最近一期分類評級不低于 B 類BBB 級的期貨公司開展居間合作，且必須經(jīng)最近一期分類評級不低于B 類BBB 級的期貨公司舉薦才可以成為協(xié)會聯(lián)系會員。期貨公司在舉薦機(jī)構(gòu)居間人成為協(xié)會會員的同時可以與機(jī)構(gòu)居間人簽訂居間合同。如果期貨公司最近一期分類評級降至 B 類BBB 級以下，則從最近一期分類評級結(jié)果公示之日起，其不得與新的機(jī)構(gòu)居間人簽訂居間合同，存續(xù)的居間合同應(yīng)當(dāng)?shù)狡诮K止并不得與機(jī)構(gòu)居間人開發(fā)的新客戶簽訂期貨經(jīng)紀(jì)合同。

三是居間人履行合格投資者確認(rèn)程序的問題。居間人作為投資者認(rèn)識和了解期貨行業(yè)的第一引路人，必須積極踐行投資者利益優(yōu)先原則，履行合格投資者確認(rèn)程序、做好風(fēng)險揭示、介紹適當(dāng)?shù)耐顿Y者從事期貨投資，簽署《期貨居間人承諾書》和《期貨居間投資者風(fēng)險告知書》;期貨公司也要做好投資者適當(dāng)性管理、建立健全能夠覆蓋居間人管理的利益沖突防范機(jī)制，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。居間人履行合格投資者確認(rèn)程序與期貨公司履行投資者適當(dāng)性義務(wù)相輔相成，但需要各自獨(dú)立完成。

四是關(guān)于居間報酬的比例限制。為防止期貨公司間惡性競爭，避免居間人擠壓期貨公司的利潤及生存空間，《管理辦法》規(guī)定了期貨公司每年按全成本核算確認(rèn)的居間費(fèi)用總額不得超過公司所有居間人名下客戶產(chǎn)生的期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)凈收入總額的 50%。對于期貨公司支付給單個居間人的報酬標(biāo)準(zhǔn)，仍由期貨公司根據(jù)各居間人的貢獻(xiàn)度、合規(guī)性、投訴率等綜合評判后在居間合同中自行約定，但基于單個客戶支付給居間人的報酬不得超過該客戶產(chǎn)生的期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)凈收入。同時，期貨公司不得向未按規(guī)定進(jìn)行信息登記的居間人支付居間報酬，不得超額或者用其他費(fèi)用名義變相向居間人支付報酬。

五是關(guān)于風(fēng)險金的提取比例及使用問題。風(fēng)險金是為了防范因居間人的違規(guī)行為給期貨公司造成不可預(yù)見的損失。期貨公司可以從居間人的能力、介紹投資者的質(zhì)量等多個維度考慮，對不同的居間人設(shè)置不同的風(fēng)險金提取比例和使用規(guī)則，在居間合同中進(jìn)行約定。協(xié)會對此不作具體要求。

六是居間人信息登記。協(xié)會將在明年上線相應(yīng)的信息登記系統(tǒng)，具體填報說明正在起草過程中，屆時另行發(fā)布。特此說明。

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