為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《法理學(xué)》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助！

(一)法的繼承

1.法的繼承是不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。

2.法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)為這樣幾方面：

(1)社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。

(2)法的相對(duì)獨(dú)立性決定了法的發(fā)展過(guò)程的延續(xù)性和繼承性。

(3)法作為人類(lèi)文明成果決定了法的繼承的必要性。

(4)法的發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證了法的繼承性。

3.法的繼承是非常廣泛的，從它的技術(shù)性?xún)?nèi)容到它的一些原則性的規(guī)定以至到它的一些規(guī)范性的規(guī)定。主要有：

(1)法律術(shù)語(yǔ)、技術(shù)、形式。

(2)有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的法律規(guī)定。

(3)反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。

(4)反映法的一般價(jià)值的原則。

(二)法的移植

1.法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法，使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)法律\\教育網(wǎng)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒。繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，移植是一個(gè)空間上的，強(qiáng)調(diào)空間上的關(guān)系，這個(gè)大家注意一下。

2.法的移植有其必然性和必要性：

(1)社會(huì)發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性。

(2)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性。

(3)法的移植是法制現(xiàn)代化的一個(gè)過(guò)程和途徑，因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會(huì)現(xiàn)代化的必然需要。

(4)法的移植是對(duì)外開(kāi)放的應(yīng)有內(nèi)容。

3.法的移植有以下幾種類(lèi)型：

(1)經(jīng)濟(jì)、文化和政治的發(fā)展階段和發(fā)展水平相同或基本相同的國(guó)家相互吸收對(duì)方的法律，以至融合和趨同。

(2)落后國(guó)家或發(fā)展中國(guó)家直接采納先進(jìn)國(guó)家或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律。

(3)區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)或法律全球化。

法的移植是一項(xiàng)十分復(fù)雜的工作，要避免不加選擇地盲目移植，選擇優(yōu)秀的、適合本國(guó)國(guó)情和需要的法律進(jìn)行移植，注意國(guó)外法與本國(guó)法之間的同構(gòu)性和兼容性，注意法律體系的系統(tǒng)性，同時(shí)法律移植要有適當(dāng)?shù)某靶?。這些是觀念性的，要注意理解。

例題：(2004/一/81)在討論“法的起源、法的歷史發(fā)展”這部分內(nèi)容時(shí)，法學(xué)院同學(xué)甲、乙、丙各抒己見(jiàn)。甲認(rèn)為：1.馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法產(chǎn)生的根本原因是私有制的出現(xiàn)和階級(jí)的形成;2.在古羅馬學(xué)者西塞羅看來(lái)，人定法源于自然法。乙認(rèn)為：1.法的移植對(duì)象只能是本國(guó)或本民族以外的法律，法的繼承對(duì)象則主要是本國(guó)或本民族的法律;2.德國(guó)學(xué)者馬克斯·韋伯將歷史上存在的法分為形式不合理的法、實(shí)質(zhì)不合理的法、實(shí)質(zhì)合理的法、形式合理的法。丙認(rèn)為：1.與原始社會(huì)規(guī)范的適用相比較，法的適用范圍主要是根據(jù)居民的血緣關(guān)系來(lái)確定的;2.不同歷史類(lèi)型的法之間存在著繼承關(guān)系。下列選項(xiàng)何者為正確?

A.甲的觀點(diǎn)1、乙的觀點(diǎn)1和丙的觀點(diǎn)2

B.甲的觀點(diǎn)2、乙的觀點(diǎn)2和丙的觀點(diǎn)1

C.甲的觀點(diǎn)1、乙的觀點(diǎn)1和丙的觀點(diǎn)1

D.甲的觀點(diǎn)2、乙的觀點(diǎn)2和丙的觀點(diǎn)2

——答案：AD.本題比較復(fù)雜。先判斷甲、乙、丙的觀點(diǎn)哪些能夠成立，再考慮選擇項(xiàng)。甲的觀點(diǎn)1“馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法產(chǎn)生的根本原因是私有制的出現(xiàn)和階級(jí)的形成”和觀點(diǎn)2“在古羅馬學(xué)者西塞羅看來(lái)，人定法源于自然法”可以成立;乙的觀點(diǎn)1“法的移植對(duì)象只能是本國(guó)或本民族以外的法律，法的繼承對(duì)象則主要是本國(guó)或本民族的法律”和觀點(diǎn)2“德國(guó)學(xué)者馬克斯·韋伯將歷史上存在的法分為形式不合理的法、實(shí)質(zhì)不合理的法、實(shí)質(zhì)合理的法、形式合理的法”正確;丙的觀點(diǎn)2“不同歷史類(lèi)型的法之間存在著繼承關(guān)系”也正確，惟有丙的觀點(diǎn)1“與原始社會(huì)規(guī)范的適用相比較，法的適用范圍主要是根據(jù)居民的血緣關(guān)系來(lái)確定的”不正確。這樣凡是有丙的觀點(diǎn)1的選項(xiàng)就不正確，就不能選，即B、C項(xiàng)。

編輯推薦：2014年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)匯總

更多關(guān)注： 考試教材    在線(xiàn)模考    報(bào)考指南   歷年真題

（責(zé)任編輯：lqh）

共2頁(yè),當(dāng)前第1頁(yè)  第一頁(yè)  前一頁(yè)  下一頁(yè)