為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助!

一、抽象行政行為的概念

抽象行政行為，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。抽象行政行為的主要特點(diǎn)是：(1)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行為。(2)是一種制定規(guī)則的行為。

最重要的問(wèn)題是抽象行政行為和具體行政行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。抽象行政行為需要通過(guò)具體行政行為對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生影響。如果一個(gè)"抽象行政行為"不需要通過(guò)一個(gè)具體行政行為，而直接影響當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，那么它就是一個(gè)具體行政行為。

二、抽象行政行為的分類

抽象行政行為包括行政法規(guī)、行政規(guī)章和有普遍約束力的決定和命令。習(xí)慣上，把行政法規(guī)和行政規(guī)章稱為行政立法。行政立法可以作以下分類：

(一)行政立法依其權(quán)力來(lái)源不同，可以分為職權(quán)立法與授權(quán)立法

1.職權(quán)立法。是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)直接依照憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的職權(quán)制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)。

2.授權(quán)立法。是指依據(jù)特定法律、法規(guī)授權(quán)或依據(jù)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)或上級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)通過(guò)專門(mén)決議的授權(quán)，制定規(guī)范性法律文件的行為。例如，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)治安管理處條例》第44條規(guī)定：“對(duì)違反交通管理行為處罰的實(shí)施辦法，由國(guó)務(wù)院另行制定”，屬權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的立法授權(quán);國(guó)務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國(guó)耕地占用稅暫行條例》第15條規(guī)定：本條例“實(shí)施辦法，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)本條例的規(guī)定，結(jié)合本地區(qū)的實(shí)際情況制定，并報(bào)財(cái)政部備案”。這些就是上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的立法授權(quán)。

(二)中央行政立法和地方行政立法

行政立法依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同，可分為中央行政立法和地方行政立法。

1.中央行政立法。國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院各部門(mén)制定部門(mén)規(guī)章的活動(dòng)稱為中央行政立法。中央行政立法所制定的行政法規(guī)和行政規(guī)章在全國(guó)范圍內(nèi)有法律效力。

2.地方行政立法。地方行政立法是指一定層級(jí)以上的地方人民政府制定行政規(guī)章的活動(dòng)。在我國(guó)，目前有權(quán)進(jìn)行地方行政立法的機(jī)關(guān)包括省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人民政府。

(三)執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法

依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，可以將行政立法分為執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法

1.執(zhí)行性立法。是指行政機(jī)關(guān)為了執(zhí)行法律或地方性法規(guī)以及上級(jí)行政機(jī)關(guān)發(fā)布的規(guī)范性文件所作出的具體規(guī)定。執(zhí)行性立法所制定的行政法規(guī)和規(guī)章一般稱為"實(shí)施條例"、"實(shí)施細(xì)則"或"實(shí)施辦法"。

2.創(chuàng)制性立法。是指行政機(jī)關(guān)為了填補(bǔ)法律法規(guī)的空白或者變通法律法規(guī)的個(gè)別規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)行政職能而進(jìn)行的立法。

三、行政規(guī)則的適用

(一)效力等級(jí)

憲法具有最高的法律效力，行政法規(guī)、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

(二)規(guī)則沖突

同一機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：

(1)地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，向國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決;

(2)部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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