第五章  日耳曼法
五世紀(jì)至九世紀(jì)以馬爾克為主要制度的西歐早期封建制時(shí)期（中世紀(jì)早期）適用于日耳曼人（民族）的法律
第一節(jié)  形成與發(fā)展
一． 產(chǎn)生
1． 公元前三至六世紀(jì)，民族大遷徙自北向南，日耳曼人入侵，西羅馬帝國(guó)滅亡，在這一過程中，日耳曼國(guó)家、階級(jí)形成，在日耳曼諸王國(guó)中最強(qiáng)大的是法蘭克王國(guó)，墨洛溫王朝；加洛林王朝時(shí)期，國(guó)王查理，中期發(fā)展為大帝國(guó)，但很短暫，查理死后分裂為近代法蘭西、德意志和意大利三國(guó)的雛形。
2． 整個(gè)歐洲公元476年進(jìn)入封建制社會(huì)。
3． 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法蘭克王國(guó)的《撒利克法典》、《里普利安法典》
二． 沿革 中大網(wǎng)校論壇
1． 習(xí)慣法時(shí)期——口耳相傳，原來(lái)僅為習(xí)慣，后來(lái)演變?yōu)橛袊?guó)家強(qiáng)制，屬人主義原則，允許被征服的羅馬人適用羅馬法，粗俗簡(jiǎn)單
2． “蠻族法典”的編纂（日耳曼法成文化）時(shí)期——部落<部族<民族共同特征：內(nèi)容上，習(xí)慣法的記錄，缺乏系統(tǒng)性、完整性、內(nèi)容不全面；文字上，大多采用拉丁文
3． 日耳曼法與羅馬法并存和相互影響時(shí)期——西哥特王朝的《阿拉利克羅馬法輯要》
4． 王室法令的發(fā)展——王室法令是屬地法，其效力高于部族法。按其性質(zhì)，王室法令可分為教會(huì)法令（因教權(quán)從屬于王權(quán)）和普通法令；按其內(nèi)容，則可分為補(bǔ)充部族的法令、獨(dú)立法令和對(duì)官吏下達(dá)的訓(xùn)令，其中補(bǔ)充部族的法令應(yīng)經(jīng)民眾大會(huì)同意，國(guó)王頒布的獨(dú)立法令要由高級(jí)僧侶和世俗顯貴組成的御前會(huì)議（國(guó)王的智囊團(tuán)）同意。王室法令在加洛林王朝時(shí)期得到迅速發(fā)展
第二節(jié)  基本內(nèi)容 來(lái)源：考試大
一．適用法律的原則——日耳曼法實(shí)行屬人主義。在適用法律時(shí)，首先要解決兩個(gè)問題：一是屬人法的決定，就是如何決定一個(gè)人所適用的法律；二是不同部族的日耳曼人之間發(fā)生法律關(guān)系時(shí)，適用哪一種法律。
1． 決定屬人法的一般原則：婚生子女從父法；婦女結(jié)婚后從夫法；非婚生子女從母法；不知其母，且無(wú)人收養(yǎng)或保護(hù)則自定；基督教僧侶從羅馬法；被保護(hù)人和被收養(yǎng)人從保護(hù)人、收養(yǎng)人的法律；
2． 解決法律沖突的規(guī)則：①發(fā)生法律關(guān)系的各方的法律都有效，即各方適用自己的屬人法，土地遵從其最初隸屬的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行為前必須進(jìn)行法律表白，并記錄在案，如訂立契約、提供證言和結(jié)婚儀式等（不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重后果或侵害特殊利益的事件）。②優(yōu)先適用在法律關(guān)系中利益最大的一方的法律，如受害人的賠償金等。
二．所有權(quán)制度 來(lái)源：0527wd.cn
1． 所有權(quán)概念——?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn)：物是否能移動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)主要是土地；物是否能滅失，房屋是動(dòng)產(chǎn)
2． 土地所有權(quán)
（1） 自由農(nóng)民的土地占有制（即馬爾克公社土地所有制）：社員房屋所占土地及其周圍的小塊園地歸社員家庭私有；耕地屬公社集體所有，分配給社員家庭使用；森林、河流、牧場(chǎng)等為公社集體所有，社員共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益權(quán)，而公社享有管理權(quán)和處分權(quán) 中大網(wǎng)校論壇
（2） 大土地占有制——途徑：①國(guó)王封賞給欲拉攏的或想靠攏的人。委身制即西歐封建制度形成時(shí)期教俗貴族兼并自由農(nóng)民的土地，迫使他們依附于封建主而失去人身自由的一種形式。②公社社員分化。大土地占有者對(duì)國(guó)王不承擔(dān)任何義務(wù)，土地成為大土地主私有的、可以轉(zhuǎn)讓的、世襲的自主地。大地主的土地所有權(quán)和行政權(quán)及司法權(quán)相結(jié)合，使封建貴族勢(shì)力不斷擴(kuò)大，以至國(guó)王不得不承認(rèn)他們?cè)谄漕I(lǐng)地上的這種權(quán)力，授予“特恩權(quán)”?！安梢刂啤薄芊庹咝夹е覈?guó)王，服兵役即向國(guó)王政府提供一定兵力。這一改革伴隨著血腥的戰(zhàn)爭(zhēng)。使國(guó)王封賞的土地變?yōu)橛袟l件的；受封者要為國(guó)王盡義務(wù)，主要是軍事義務(wù)，如果受封者不履行義務(wù)，國(guó)王可收回采邑。采邑只能終生享有，不得世襲；繼承人只有重新得到封賞，才能繼續(xù)占有采邑。新國(guó)王上任舉行施封和受封儀式，封建依附關(guān)系是直接的。社會(huì)意義在于限制封建主的特權(quán)；使法蘭克社會(huì)封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸）
（3） 農(nóng)奴份地——農(nóng)奴從領(lǐng)主處領(lǐng)取份地，終生依附于土地，完全是可以轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)
3． 動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)
（1） 范圍：牲畜、武器、農(nóng)具、奴隸等 來(lái)源：考試大
（2） 對(duì)動(dòng)產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格保護(hù)
（3） 動(dòng)產(chǎn)所有人行使完全的所有權(quán)
（4） 喪失動(dòng)產(chǎn)可行使追及權(quán)——喪失動(dòng)產(chǎn)基于自己的意思，如寄存、出借，追及權(quán)效力只及于相對(duì)人（寄存出借的對(duì)象，而不是現(xiàn)占有人）；喪失動(dòng)產(chǎn)如果違反自己的意思，如被盜、被騙、遺失，則追及權(quán)效力可及于該動(dòng)產(chǎn)持有人。除當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)、當(dāng)場(chǎng)追及外，還可通過捕捉（搜查）程序行使追及權(quán)
三． 債權(quán)制度——商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，導(dǎo)致債法很不發(fā)達(dá)
特征：
1． 契約種類少（買賣、借貸、借用），并且訂立和履行帶有很強(qiáng)的形式主義特點(diǎn)，注重形式，債權(quán)、債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)陋
2． 公開嚴(yán)格保護(hù)債權(quán)人利益：五種保護(hù)債務(wù)履行的方法——①發(fā)誓（通常指劍發(fā)誓）；②名譽(yù)上的保證；③扣押財(cái)產(chǎn)（債權(quán)人私人直接扣押，裁判扣押）；④扣押人身；⑤設(shè)定質(zhì)權(quán)（由羅馬人創(chuàng)造）債務(wù)人為擔(dān)保債務(wù)，事先將一部分財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人讓其留置、控制這些物品，標(biāo)的物大多為動(dòng)產(chǎn)，但逐漸地也以土地為標(biāo)的（不方便但也有抵押權(quán)）
四． 繼承制度
1． 只有法定繼承，不承認(rèn)遺囑繼承
2． 男子以雙手接受；女子以一只手接受
3． 繼承順序是：子女、父母、兄弟姐妹；在同一順序中，男性優(yōu)于女性，繼承分額女子僅是男子的一半
五． 違法行為
1． 民事上的侵權(quán)行為：對(duì)侵權(quán)行為實(shí)行血親復(fù)仇（兩個(gè)親屬團(tuán)體的問題）；在日耳曼法成文化時(shí)代，已普遍實(shí)行贖罪金制度，金額可討價(jià)還價(jià)，達(dá)不成協(xié)議則繼續(xù)復(fù)仇；查里大帝時(shí)，明確禁止血親復(fù)仇，實(shí)行贖罪金制度，確定賠償（贖）金，殺害婦女賠償金較高
2． 犯罪：早期，大部分違法行為屬于侵權(quán)行為，私犯比公犯多，主要有叛逆、逃兵、放火、暗殺等，刑罰有兩種，即死刑和宣布處于法律保護(hù)之外，死刑的方法有絞刑、活埋，被宣布處于法律保護(hù)之外者喪失一切權(quán)利，任何人都可以將他殺死；后期，國(guó)家權(quán)力增大，由國(guó)家機(jī)關(guān)懲罰的犯罪的范圍也擴(kuò)大了，出現(xiàn)了侵犯國(guó)王、侵犯教會(huì)、侵犯領(lǐng)主等新的犯罪種類，都處以死刑
第三節(jié)  特點(diǎn)和歷史地位
一．特點(diǎn)：
1． 團(tuán)體本位的法律：個(gè)人行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)要受到團(tuán)體約束；人與人之間的關(guān)系在法律上是由他們的身份決定的，而不是憑個(gè)人意志決定的
2． 實(shí)行屬人主義
3． 具體的法律規(guī)范
4． 注重形式，注重法律行為外部表現(xiàn)的法律
二．地位
1． 西歐封建法律的一個(gè)基本因素，社會(huì)三大法律支柱之一：中世紀(jì)早期占統(tǒng)治地位，中期以后逐漸演變?yōu)榈胤椒ǖ囊粋€(gè)因素
2． 對(duì)近現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法律有重大影響，是其重要的歷史淵源：英國(guó)法在很大程度上繼承日耳曼法，并將其傳播于世界各大洲；大陸法系也吸收了很多淵源于日耳曼法的習(xí)慣法原則和制度；在婚姻家庭制度方面對(duì)其繼承較多；羅馬法商品經(jīng)濟(jì)，日耳曼法封建因素

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