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牽連犯

牽連犯，是指犯罪的手段行為或結(jié)果行為，與目的行為或原因行為分別觸犯不同罪名的情況。其特征為：(1)以實(shí)施一個(gè)犯罪為目的，如為了詐騙而偽造證件等;(2)必須是其手段行為或結(jié)果行為又觸犯了其他罪名;(3)數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。

牽連犯的認(rèn)定中最重要的問(wèn)題就是牽連關(guān)系的認(rèn)定。

(一)傳統(tǒng)理論的觀點(diǎn)。既要求客觀上存在牽連關(guān)系，還要求主觀上也具有牽連關(guān)系;否則不成立牽連犯，例如一年前甲為了狩獵盜竊槍支，一年后為了搶劫銀行使用該槍支的，不成立牽連犯。

(二)司法考試的觀點(diǎn)。不僅要求在客觀上、主觀上能認(rèn)定牽連關(guān)系，而且這種關(guān)系在社會(huì)生活中還必須具有通常性：從經(jīng)驗(yàn)法則上判斷，具有牽連關(guān)系的兩個(gè)行為具有極高的并發(fā)性，即主張類(lèi)型性的牽連關(guān)系。否則，不成立牽連犯。

例如，非法侵入住宅殺人的，成立牽連犯;但非法盜竊槍支后殺人的，不認(rèn)定為牽連犯(雖然槍支經(jīng)常用于殺人，但盜竊槍支并不是殺人的通常手段行為)。

再如，偽造武裝部隊(duì)公文、證件、印章冒充軍人招搖撞騙的，可以認(rèn)定為牽連犯;但盜竊軍車(chē)后冒充軍人招搖撞騙的，不應(yīng)認(rèn)定為牽連犯。

又如(2010年卷二第19題)甲承租乙的房屋后，偽造身份證與房產(chǎn)證交與中介公司，中介公司不知有假，為其售房給不知情的丙，甲獲款300萬(wàn)元。在本案中，甲是詐騙罪、偽造居民身份證罪與偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪的正犯，其中偽造居民身份證罪、偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪與詐騙罪之間具有牽連關(guān)系，所以對(duì)甲的行為應(yīng)以詐騙罪從重處罰。

又如(2005年試卷二第17題)甲在一豪宅院外將一個(gè)正在玩耍的男孩(3歲)騙走，意圖勒索錢(qián)財(cái)，但孩子說(shuō)不清自己家里的聯(lián)系方式，無(wú)法進(jìn)行勒索。甲怕時(shí)間長(zhǎng)了被發(fā)現(xiàn)，于是將孩子帶到異地以4000元賣(mài)掉。盡管甲的綁架行為與拐賣(mài)行為之間在客觀上存在手段、目的關(guān)系，但在主觀上不具有牽連關(guān)系，更不具有類(lèi)型性的牽連關(guān)系，對(duì)甲應(yīng)當(dāng)以綁架罪與拐賣(mài)兒童罪并罰。

【經(jīng)典考題62】(2007年試卷二第57題)關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.甲使用暴力強(qiáng)迫趙某與自己進(jìn)行商品交易，造成趙某重傷。對(duì)甲的行為應(yīng)以故意傷害罪與強(qiáng)迫交易罪實(shí)行并罰

B.乙借用李某的摩托車(chē)后藏匿不想歸還。李某要求歸還時(shí)，乙謊稱(chēng)摩托車(chē)被盜。乙欺騙李某的行為不單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪

C.丙為殺人而盜竊槍支，未及實(shí)施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人(預(yù)備)罪與盜竊槍支罪的想象競(jìng)合犯

D.丁盜竊信用卡并使用的行為，屬于盜竊罪與信用卡詐騙罪的吸收犯

解析：本題主要考核罪數(shù)理論以及分則罪名的一些特殊規(guī)定。

1.甲的行為屬于使用暴力壓制對(duì)方反抗強(qiáng)行取得財(cái)物的行為，成立搶劫罪。本案不成立強(qiáng)迫交易罪，因?yàn)槠涫侄沃灰_(dá)到了足以壓制對(duì)方反抗的程度，就成立搶劫罪。而搶劫罪的手段包括以傷害的方式壓制其反抗。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

2.乙借用李某的摩托車(chē)，已經(jīng)合法占有他人所有的財(cái)物;隨之藏匿不想歸還，表明乙以非法占有為目的，變占有為所有，成立侵占罪。之后乙謊稱(chēng)摩托車(chē)被盜意圖不再歸還的欺騙行為，沒(méi)有侵犯新的法益，屬于不可罰的事后行為，不成立詐騙罪。B選項(xiàng)說(shuō)法正確。

3.丙為殺人而盜竊槍支的行為，既是盜竊槍支罪的實(shí)行行為，又是故意殺人罪的預(yù)備行為，即同一行為具有雙重屬性，屬于想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰。C選項(xiàng)說(shuō)法正確。

注意：如果丙盜竊槍支后又實(shí)施了殺人行為，則成立盜竊槍支罪(實(shí)行犯)與故意殺人罪(實(shí)行犯)數(shù)罪并罰，因?yàn)楸麑?shí)施了兩個(gè)行為、侵犯了兩個(gè)不同的法益、成立兩個(gè)不同的罪名，又不是吸收犯、牽連犯。

4.盜竊罪的成立要求數(shù)額較大，而信用卡只能評(píng)價(jià)其本身的價(jià)值(盜竊信用卡并不意味著盜竊了卡里面記載的錢(qián))，所以盜竊信用卡本身并不構(gòu)成盜竊罪。盜竊信用卡只有使用才成立犯罪，按照刑法第196條第3款的規(guī)定，"盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定(盜竊罪)定罪處罰。"盜竊信用卡后無(wú)論對(duì)機(jī)器使用還是對(duì)人使用，只成立盜竊罪一罪。D選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

本題正確答案為BC。

【活學(xué)活用96】根據(jù)罪數(shù)以及刑法相關(guān)理論，下列說(shuō)法正確的是(　　)96

A.甲盜竊乙價(jià)值8000元的電腦后，主動(dòng)與乙講條件：如果拿2000元來(lái)，就退還該電腦，否則不退還。甲構(gòu)成盜竊罪與敲詐勒索罪，并罰。

B.甲盜竊乙8000元現(xiàn)金后，主動(dòng)與乙講條件：如果同意讓自己得2000元，則余款返還給乙，否則分文不退。甲的行為只構(gòu)成盜竊罪

C.甲將盜竊的文物仿真品(價(jià)值數(shù)額較大)冒充文物賣(mài)給他人，獲取較大數(shù)額財(cái)物。甲構(gòu)成盜竊罪與詐騙罪，并罰。

D.甲將盜竊的文物仿真品(價(jià)值數(shù)額較大)賣(mài)給他人，并說(shuō)明其是偷來(lái)的現(xiàn)代仿品，獲取較大數(shù)額財(cái)物。甲構(gòu)成盜竊罪一罪。

本題正確答案為ABCD

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（責(zé)任編輯：lqh）

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