為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)練習(xí)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助！

一、共犯人的分類概述

【知識(shí)要點(diǎn)】

(一)按照分工不同，共同犯罪人可以分為實(shí)行犯、教唆犯、幫助犯和組織犯。在共同犯罪中，實(shí)行犯不可能同時(shí)還是教唆犯、幫助犯等，反之亦然。

(二)按照作用不同，共同犯罪人可以分為主犯、從犯和脅從犯。在共同犯罪中，主犯不可能同時(shí)還是從犯、脅從犯，反之亦然;在共同犯罪中，可能只有主犯而沒(méi)有從犯，但不可能只有從犯而沒(méi)有主犯(當(dāng)然，主犯可能不承擔(dān)刑事責(zé)任)。

注意：兩種分類之間存在交叉關(guān)系。實(shí)行犯根據(jù)作用大小，可以是主犯、從犯或脅從犯;教唆犯根據(jù)作用大小，可以是主犯、從犯(特殊情況下也可能是脅從犯);幫助犯可以是從犯(包括脅從犯)，而不可能是主犯。

(三)實(shí)行犯，又被稱為正犯，包括直接正犯、間接正犯與共同正犯。間接正犯屬于最近幾年司法考試中可能命題的知識(shí)點(diǎn)，希望考生注意。

對(duì)犯罪實(shí)施過(guò)程具有決定性影響的關(guān)鍵人物或核心角色，具有犯罪事實(shí)支配性，是正犯。行為人不必出現(xiàn)在犯罪現(xiàn)場(chǎng)，也不必參與共同實(shí)施，而是通過(guò)強(qiáng)制或者欺騙手段支配直接實(shí)施者，從而支配構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)的，就是間接正犯。間接正犯主要表現(xiàn)為以下幾種情形：

第一，利用無(wú)責(zé)任能力者的身體活動(dòng)。例如，張三利用精神病人強(qiáng)奸婦女，張三是強(qiáng)奸罪的間接正犯。

第二，利用他人不屬于行為的身體活動(dòng)受強(qiáng)制的身體活動(dòng)。例如利用他人的條件反射動(dòng)作等;使他人喪失自由意志進(jìn)而利用其身體活動(dòng)。

第三，利用缺乏故意的行為(利用不知情者的間接正犯)。

(1)利用他人不知情的行為。

例如，醫(yī)生將毒針交給護(hù)士，吩咐其給病人注射，護(hù)士不知情而照辦。醫(yī)生是故意殺人罪的間接正犯，護(hù)士如果沒(méi)有過(guò)失就無(wú)罪。

再如，甲欺騙乙家中的鐘點(diǎn)工丙，聲稱自己是乙的秘書(shū)，要求丙將乙的公文包交給自己帶給乙，丙信以為真，將公文包交給了甲。由于丙沒(méi)有處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)限，所以甲只成立盜竊罪的間接正犯。

(2)利用他人的過(guò)失行為。

例如，醫(yī)生將毒針交給護(hù)士，吩咐其給病人注射，護(hù)士本應(yīng)按規(guī)定檢查針劑，但因?yàn)檫^(guò)于相信醫(yī)生的權(quán)威而未檢查并照辦。醫(yī)生是故意殺人罪的間接正犯，護(hù)士屬于過(guò)失致人死亡(有可能構(gòu)成醫(yī)療事故罪)。

(3)利用他人犯其他罪的故意。

例如，甲不知道丙坐在高檔穿衣鏡后面，而乙知道，乙為了殺死丙，唆使甲向穿衣鏡開(kāi)槍，穿衣鏡被打碎，丙也中彈身亡。甲構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪和過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合，乙成立故意殺人罪的間接正犯。甲乙在故意毀壞財(cái)物罪范圍內(nèi)成立共同犯罪。

注意：就真正的身份犯而言，一般人故意利用有身份的不知情者，難以成立該身份犯的間接正犯，可能成立其他犯罪。例如甲冒充警察，聲稱辦案需要，要求郵政工作人員大量開(kāi)拆郵件的，甲不成立私自開(kāi)拆郵件罪(真正身份犯)的間接正犯，但可能成立侵犯通信自由罪的間接正犯與招搖撞騙罪的想象競(jìng)合犯。

第四，利用有故意的工具(被利用者雖然有責(zé)任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份)。這種情形利用者和被利用者可以成立共同犯罪。

(1)利用他人有故意但無(wú)目的的行為。

例如，甲欲實(shí)施傳播淫穢物品牟利罪，向乙隱瞞牟利目的，利用乙傳播淫穢物品。因?yàn)橐也痪哂心怖康?，只?gòu)成傳播淫穢物品罪，而甲構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的間接正犯，二者在傳播淫穢物品罪范圍內(nèi)成立共同犯罪。此處是間接正犯與被利用者構(gòu)成共同犯罪的體現(xiàn)。

(2)利用他人有故意但無(wú)身份的行為。

例如，甲(警察)指使乙(聯(lián)防隊(duì)員，非司法工作人員)刑訊逼供乙。甲構(gòu)成刑訊逼供罪的間接正犯。乙有逼供的故意，但沒(méi)有司法工作人員身份，不能構(gòu)成刑訊逼供罪的直接正犯，只能構(gòu)成該罪的幫助犯(如果乙致人輕傷，則會(huì)觸犯故意傷害罪)。甲乙構(gòu)成該罪的共同犯罪。此處也是間接正犯與被利用者構(gòu)成共同犯罪的體現(xiàn)。

第五，利用他人的合法行為(正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等)。

例如，甲迫使乙殺丙，同時(shí)將乙要?dú)⒈膶?shí)施告知丙，讓丙在正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)殺死丙，后來(lái)丙果真在正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)殺死了乙。甲成立故意殺人罪的間接正犯。

再如，甲誣告陷害乙犯故意殺人罪，后來(lái)司法機(jī)關(guān)判處乙死刑立即執(zhí)行的，甲成立故意殺人罪的間接正犯與誣告陷害罪的想象競(jìng)合犯。

第六，利用被害人的行為。當(dāng)利用者使被害人喪失自由意志，或者使被害人對(duì)結(jié)果缺乏認(rèn)識(shí)或產(chǎn)生其他法益關(guān)系的錯(cuò)誤，導(dǎo)致被害人實(shí)施了損害自己法益的行為時(shí)，利用者成立間接正犯。

例如，丈夫甲和妻子乙吵架后離家出走，有殺乙故意的鄰居丙告訴乙：“你假裝上吊，我馬上打電話叫甲回來(lái)看看，嚇嚇?biāo)?，讓他以后不敢再和你?zhēng)吵?！币月?tīng)從丙的意見(jiàn)，將搭在房梁上的繩子套在脖子上，丙便離開(kāi)，乙很快吊死。丙成立故意殺人罪的間接正犯。

【經(jīng)典考題54】(T20080208)關(guān)于實(shí)行犯的說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.按照我國(guó)《刑法》總則的規(guī)定，有的教唆犯也是實(shí)行犯

B.在共同犯罪中，實(shí)行犯就是在犯罪中起主要作用的犯罪分子

C.在對(duì)簡(jiǎn)單共同犯罪中的各實(shí)行犯進(jìn)行處罰時(shí)，要遵循“部分實(shí)行全部責(zé)任”的原則

D.間接正犯是共同犯罪中的一種特殊類型的實(shí)行犯

解析：本題主要考核對(duì)實(shí)行犯的理解。

1.根據(jù)我國(guó)刑法理論，按照在共同犯罪中的分工不同，共同犯罪人分為教唆犯、實(shí)行犯、幫助犯和組織犯。教唆犯不可能也是實(shí)行犯。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

2.實(shí)行犯與主犯是按照不同標(biāo)準(zhǔn)在所做的分類。在共同犯罪中起主要作用的是主犯，而實(shí)行犯是指實(shí)施直接侵犯法益行為的人。所以，實(shí)行犯不一定是主犯(有的實(shí)行犯可能也是從犯)，主犯也不一定是實(shí)行犯(有的教唆犯也可能是主犯)。B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

3.在簡(jiǎn)單共同犯罪中，各共同犯罪人都是實(shí)行犯，其行為是一個(gè)相互聯(lián)系、相互配合的有機(jī)整體，任何人的行為導(dǎo)致的結(jié)果，都是作為整體的共同犯罪行為導(dǎo)致的結(jié)果。所以，在對(duì)共同犯罪人進(jìn)行處罰時(shí)，要堅(jiān)持“部分實(shí)行全部責(zé)任”的原則。C選項(xiàng)說(shuō)法正確。

4.間接正犯是實(shí)行犯的一種基本類型，通常和被利用者不成立共犯。所以“間接正犯是共同犯罪中的一種特殊類型的實(shí)行犯”的說(shuō)法錯(cuò)誤。D選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

本題正確答案為C.

二、主犯及其刑事責(zé)任

【相關(guān)法條】

第二十六條 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。

對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

【知識(shí)要點(diǎn)】

組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

主犯包括兩類：一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子;二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

(一)主犯與首要分子的關(guān)系

首要分子分為兩類：一是犯罪集團(tuán)中的首要分子，二是聚眾犯罪中的首要分子。

一方面，主犯不一定都是首要分子，因?yàn)槠渌诠餐缸镏衅鹬饕饔玫姆缸锓肿右彩侵鞣浮Ａ硪环矫?，首要分子也不一定是主犯，因?yàn)楫?dāng)刑法明確規(guī)定對(duì)某些聚眾犯罪僅僅處罰首要分子(如第291條等)，而此時(shí)首要分子就是一個(gè)人的情形下，不存在主犯。

(二)主犯的刑事責(zé)任

一是對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子的處罰原則：

應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰，而不是按“全體成員”所犯的全部罪行處罰;換言之，集團(tuán)成員超出集團(tuán)犯罪計(jì)劃，獨(dú)自實(shí)施的犯罪行為，不屬于集團(tuán)所犯的罪行，首要分子對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。

二是其他主犯的處罰原則：

對(duì)于組織、指揮共同犯罪的人(如聚眾共同犯罪中的首要分子)，應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰。例如，聚眾斗毆中，首要分子要對(duì)參加者斗毆行為導(dǎo)致的結(jié)果(重傷、死亡)承擔(dān)刑事責(zé)任，成立故意傷害罪或者故意殺人罪。

對(duì)于沒(méi)有從事組織、指揮活動(dòng)但在共同犯罪中起主要作用的人，應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。例如，詐騙集團(tuán)中首要分子以外的主犯，不對(duì)詐騙集團(tuán)的全部犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)，只對(duì)自己參與詐騙的全部數(shù)額承擔(dān)責(zé)任。

【經(jīng)典考題55】(2008年試卷二第91題)四位學(xué)生在課堂上討論共同犯罪時(shí)先后發(fā)表了以下觀點(diǎn)，其中正確的選項(xiàng)是：

A.甲：對(duì)于犯罪集團(tuán)的首要分子，應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰，即應(yīng)當(dāng)對(duì)集團(tuán)成員所實(shí)施的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任

B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對(duì)于犯罪集團(tuán)首要分子以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰;對(duì)從犯的處罰應(yīng)當(dāng)輕于主犯，所以，對(duì)于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰

C.丙：犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因?yàn)榫郾姺缸锊灰欢ǔ闪⒐餐缸?/p>

D.?。阂婚_(kāi)始被犯罪集團(tuán)脅迫參加犯罪，但在著手實(shí)行后，非常積極，成為主要的實(shí)行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應(yīng)認(rèn)定為主犯

解析： 本題主要考點(diǎn)是對(duì)主犯、從犯、脅從犯刑事責(zé)任的認(rèn)定。

1.“集團(tuán)所犯的全部罪行”并不等于“集團(tuán)成員所實(shí)施的全部犯罪”。犯罪集團(tuán)成員如果在集團(tuán)總體性、概括性故意支配下實(shí)施的罪行，屬于集團(tuán)所犯的罪行，首要分子要承擔(dān)責(zé)任。例如盜竊集團(tuán)成員在集團(tuán)總體、概括的盜竊故意支配下實(shí)施的盜竊行為，首要分子無(wú)論是否知曉特定的盜竊行為，都要對(duì)整體數(shù)額承擔(dān)刑事責(zé)任。反之，如果集團(tuán)成員完全超出首要分子的總體上、概括性故意的行為，只能由實(shí)施者承擔(dān)責(zé)任。例如盜竊集團(tuán)成員在盜竊過(guò)程中實(shí)施了強(qiáng)奸行為的，就超出了集團(tuán)總體、概括的故意范圍，不屬于集團(tuán)所犯罪行，首要分子不承擔(dān)刑事責(zé)任。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

注意組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子刑事責(zé)任的幾種特殊情形：

(1)犯罪集團(tuán)的首要分子事先確定、指示了集團(tuán)的犯罪范圍，但當(dāng)集團(tuán)成員超出該犯罪范圍，實(shí)施某種犯罪行為(首次犯罪行為)后，首要分子并不反對(duì)，而是默認(rèn)，甚至贊同、慫恿，導(dǎo)致集團(tuán)成員以后實(shí)施該種犯罪的，雖然首要分子對(duì)成員的“首次犯罪行為”不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但對(duì)集團(tuán)成員后來(lái)實(shí)施的相同犯罪行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

(2)在首要分子對(duì)集團(tuán)成員的犯罪內(nèi)容作出某種程度的確定、指示，但沒(méi)有明確限定具體目標(biāo)、具體罪名等情況下，集團(tuán)成員實(shí)施的犯罪行為沒(méi)有明顯超出首要分子的確定范圍，或者說(shuō)，集團(tuán)成員實(shí)施的犯罪行為仍然處于首要分子確定、指示的范圍之內(nèi)時(shí)，首要分子仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。例如盜竊集團(tuán)首要分子要求成員盜竊，但沒(méi)限定盜竊的對(duì)象，那么，只要成員實(shí)施了盜竊行為(盜竊普通財(cái)物、盜伐林木、盜竊槍支彈藥等等)，首要分子都要承擔(dān)刑事責(zé)任。

(3)在首要分子對(duì)集團(tuán)成員的犯罪內(nèi)容作出某種程度的確定、指示，但集團(tuán)成員發(fā)生誤解，實(shí)施了其他犯罪的情況下，首要分子應(yīng)當(dāng)根據(jù)部分共同犯罪說(shuō)的原理承擔(dān)責(zé)任。

(4)如果首要分子策劃、指揮的犯罪是容易轉(zhuǎn)化的犯罪，那么，當(dāng)集團(tuán)成員在實(shí)施首要分子策劃、指揮的犯罪過(guò)程中轉(zhuǎn)化為另一重罪時(shí)，首要分子原則上應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)化后的犯罪承擔(dān)責(zé)任。如果首要分子嚴(yán)令不得轉(zhuǎn)化，對(duì)于集團(tuán)成員轉(zhuǎn)化犯罪的，首要分子和該成員就轉(zhuǎn)化前的犯罪成立共同犯罪。

(5)如果首要分子策劃、指揮某種基本犯罪行為，但集團(tuán)成員在實(shí)施基本犯罪時(shí)造成加重結(jié)果的，首要分子應(yīng)對(duì)結(jié)果加重犯承擔(dān)責(zé)任。

2.刑法第26條第一款和第四款的規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，”“對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯(組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子)，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?！备鶕?jù)該條文的規(guī)定，B選項(xiàng)前半截命題本身沒(méi)問(wèn)題，但后半截命題錯(cuò)誤：從犯的處罰原則是“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰”，雖然并無(wú)“比照主犯”的規(guī)定，但一般認(rèn)為從犯比主犯的處罰更輕;但是“對(duì)于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰”錯(cuò)誤，因?yàn)閷?duì)于從犯的從寬處罰是針對(duì)沒(méi)有從犯情節(jié)而言的，而不是指對(duì)某些犯罪行為不承擔(dān)刑事責(zé)任。B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

3.首要分子不等于主犯，主犯不等于首要分子，二者之間是交叉關(guān)系。C選項(xiàng)正確。

參考?xì)v年真題：(2005年試卷二第8題)根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，下列關(guān)于首要分子的表述哪一項(xiàng)是正確的?

A.首要分子只能是組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人

B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子

C.首要分子都是主犯

D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯

首要分子除了組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人，還包括聚眾犯罪中的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者。前者一定屬于主犯，后者需要根據(jù)聚眾犯罪是否成立共同犯罪來(lái)判斷首要分子是否主犯：如果成立共犯，首要分子屬于主犯;如果只有首要分子一人成立犯罪，無(wú)所謂主犯。所以首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯;反之，主犯既可以是首要分子，也可以不是首要分子。該題正確選項(xiàng)為D.

4.共同犯罪人按照所起作用的大小，分為主犯、從犯與脅從犯(脅從犯的分類考慮了參加犯罪的原因)。共同犯罪人是主犯、從犯還是脅從犯，需要綜合全案，根據(jù)犯罪人在整個(gè)共同犯罪中起的作用來(lái)判斷。如果犯罪人被脅迫參加犯罪，但著手實(shí)行后非常積極，在共同犯罪中起主要作用的，不能再認(rèn)定為脅從犯，而應(yīng)直接認(rèn)定為主犯。D選項(xiàng)說(shuō)法正確。

本題正確答案為CD.

【活學(xué)活用78】關(guān)于犯罪集團(tuán)首要分子承擔(dān)刑事責(zé)任的說(shuō)法，正確的是( )

A.黑社會(huì)組織的成員乙得知記者張某要揭發(fā)該黑社會(huì)組織的罪行，便自作主張殺害了張某。事后，黑社會(huì)組織首要分子甲極力夸獎(jiǎng)乙的行為。甲不應(yīng)對(duì)乙殺害張某的行為承擔(dān)刑事責(zé)任

B.盜竊集團(tuán)的首要分子甲指示其成員實(shí)施盜竊行為。該集團(tuán)的三名成員在實(shí)施盜竊行為的過(guò)程中轉(zhuǎn)化為搶劫。甲不應(yīng)對(duì)三名成員的罪行承擔(dān)責(zé)任

C.搶劫集團(tuán)的首要分子甲，事先只是確定、指示其成員實(shí)施搶劫財(cái)物的行為。一段時(shí)間后，其成員乙、丙為了勒索財(cái)物，實(shí)施了綁架行為。事后，甲在集團(tuán)內(nèi)部“夸獎(jiǎng)”乙、丙的行為。時(shí)隔不久，其他集團(tuán)成員因?yàn)榧住百澇伞苯壖芤矊?shí)施了綁架行為。雖然首要分子甲對(duì)乙、丙的綁架罪不承擔(dān)責(zé)任，但對(duì)于其他成員后來(lái)實(shí)施的綁架行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

D.盜竊集團(tuán)的首要分子指示成員實(shí)施盜竊行為，而沒(méi)有限定盜竊的目標(biāo)等內(nèi)容，集團(tuán)成員盜伐林木時(shí)，首要分子仍然對(duì)該盜伐林木的犯罪承擔(dān)責(zé)任。同樣，集團(tuán)成員盜竊危險(xiǎn)物質(zhì)，危害公共安全的，首要分子也應(yīng)對(duì)盜竊危險(xiǎn)物質(zhì)罪承擔(dān)責(zé)任。

本題正確答案為CD

三、從犯及其刑事責(zé)任

【相關(guān)法條】

第二十七條 在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

【知識(shí)要點(diǎn)】

從犯的作用或者是起輔助作用的(幫助犯)，或者是起次要作用的(實(shí)行犯或者教唆犯)。實(shí)行犯并非一律是主犯，可能屬于從犯(主要看作用是否為次要)。從犯應(yīng)當(dāng)對(duì)自己參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

注意幫助犯的有關(guān)知識(shí)：

幫助犯，是指幫助實(shí)行犯實(shí)行犯罪的人。幫助行為必須是實(shí)行行為以外的行為，對(duì)實(shí)行行為起促進(jìn)作用。幫助作用只要求具有幫助可能性即可，不要求實(shí)際起到幫助作用。

注意：成立幫助犯，要求有幫助的行為與幫助的故意，共犯從屬性說(shuō)還要求被幫助者實(shí)行了犯罪。

1.幫助行為包括物理性幫助(如提供兇器、排除障礙)和心理性幫助(者如改進(jìn)作案方針、撐腰打氣、吶喊助威)。

2.幫助行為包括作為方式和不作為方式。例如，公司法務(wù)部經(jīng)理甲與公司客戶乙相勾結(jié)欲詐騙公司財(cái)物，乙提供有陷阱的合同，甲審查時(shí)未作說(shuō)明。甲便是不作為的幫助犯。再如，劇場(chǎng)負(fù)責(zé)人，目睹演員演出淫穢節(jié)目，

3.幫助行為包括事前幫助和事中幫助，不包括事后幫助。事中幫助就是承繼的幫助犯。事后幫助，也即既遂后幫助，成立窩藏、包庇罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等。

4.對(duì)中立的幫助行為，可能認(rèn)定為犯罪：明知他人正在或者馬上要實(shí)行犯罪，為其順利進(jìn)行提供幫助力的行為。

(1)甲在撬他人保險(xiǎn)箱時(shí)口于舌燥，甲遞給乙一瓶礦泉水，使乙得以繼續(xù)撬保險(xiǎn)箱，甲構(gòu)成幫助犯。

(2)出租車司機(jī)甲明確得知乘客乙要前往附近某地殺人，仍將其運(yùn)往目的地，甲構(gòu)成幫助犯。

(3)商店老板甲看到大街上乙丙在打架，乙突然進(jìn)到商店要求買(mǎi)把菜刀。甲明知乙拿菜刀要行兇仍賣給乙，乙果然拿刀將丙砍成重傷，甲構(gòu)成幫助犯。

(4)甲、乙、丙組成盜竊團(tuán)伙，租住在出租屋，每天到附近飯館吃飯。飯館老板丁明知他們吃完飯要外出盜竊仍給他們提供服務(wù)。丁不構(gòu)成幫助犯。

5.刑法如果將特定幫助行為單獨(dú)規(guī)定為犯罪，就不再是幫助犯，而按獨(dú)立罪名論處。

注意：刑法規(guī)定將特定幫助行為單獨(dú)規(guī)定為其他犯罪實(shí)行行為的情形屬于司法考試中的重要考點(diǎn)。常見(jiàn)的情形有：

(1)資助危害國(guó)家安全犯罪活動(dòng)罪(第107條)：向背叛國(guó)家、分裂國(guó)家、武裝叛亂、暴亂顛覆國(guó)家政權(quán)等犯罪活動(dòng)進(jìn)行資助行為的。

(2)資助恐怖活動(dòng)罪(第120條)：“資助恐怖活動(dòng)組織或者實(shí)施恐怖活動(dòng)的個(gè)人的。”

(3)提供虛假證明文件罪(第229條)：“承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的。”

(4)窩藏、包庇罪(第310條)：“明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財(cái)物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的?！?/p>

(5)辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪(第306條)：“在刑事訴訟中，辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù)，幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的?！?/p>

(6)幫助毀滅、偽造證據(jù)罪(第307條第2款)：“幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的?！?/p>

(7)提供偽造、變?cè)斓某鋈刖匙C件罪(第320條)：“為他人提供偽造、變?cè)斓淖o(hù)照、簽證等出入境證件，或者出售護(hù)照、簽證等出入境證件的?！?/p>

(8)協(xié)助組織賣淫罪(第358條第3款)：“協(xié)助組織他人賣淫的?！?/p>

(9)違法提供出口退稅憑證罪(第405條第2款)：“其他國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反國(guó)家規(guī)定，在提供出口貨物報(bào)關(guān)單、出口收匯核銷單等出口退稅憑證的工作中，徇私舞弊，致使國(guó)家利益遭受重大損失的?！?/p>

(10)違法發(fā)放林木采伐許可證罪(第407條)：“林業(yè)主管部門(mén)的工作人員違反森林法的規(guī)定，超過(guò)批準(zhǔn)的年采伐限額發(fā)放林木采伐許可證或者違反規(guī)定濫發(fā)林木采伐許可證，情節(jié)嚴(yán)重，致使森林遭受嚴(yán)重破壞的。”

(11)放縱走私罪(第411條)：“海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的。”

(12)放縱制售偽劣商品犯罪行為罪(第414條)：“對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負(fù)有追究責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，不履行法律規(guī)定的追究職責(zé)，情節(jié)嚴(yán)重的?！?/p>

(13)幫助犯罪分子逃避處罰罪(第417條)：“有查禁犯罪活動(dòng)職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，向犯罪分子通風(fēng)報(bào)信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰的?！?/p>

(14)為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊罪(第363條第2款)。該罪名是過(guò)失犯罪，不是幫助犯。

【經(jīng)典考題56】(2007年試卷二第3題)關(guān)于共犯，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.為他人組織賣淫提供幫助的，以組織賣淫罪的幫助犯論處

B.以出賣為目的，為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉(zhuǎn)被拐賣的婦女的，以拐賣婦女罪的幫助犯論處

C.應(yīng)走私罪犯的要求，為其提供資金、賬號(hào)的，以走私罪的共犯論處

D.為他人偷越國(guó)(邊)境提供偽造的護(hù)照的，以偷越國(guó)(邊)境罪的共犯論處

解析：本題主要考核幫助行為與實(shí)行行為的關(guān)系。

1.刑法第358條第一款規(guī)定了組織賣淫罪，但第三款單獨(dú)規(guī)定了協(xié)助組織賣淫罪，所以為他人組織賣淫提供幫助的，不再成立組織賣淫罪的幫助犯，也不能認(rèn)為成立組織賣淫罪(幫助犯)與協(xié)助組織賣淫罪(實(shí)行犯)的想象競(jìng)合犯，而只成立協(xié)助組織賣淫罪(實(shí)行犯)。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

2.拐賣婦女罪是侵犯人身自由的犯罪，屬于繼續(xù)犯，任何直接控制婦女的行為都屬于拐賣的實(shí)行行為，刑法第240條第二款也作了規(guī)定：“拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的”。所以，為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉(zhuǎn)被拐賣婦女的行為，屬于拐賣婦女罪的實(shí)行行為，而非幫助行為(知道真相為運(yùn)送被拐賣婦女單純提供機(jī)動(dòng)車的，可以認(rèn)定為幫助行為)。B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

3.刑法第156條規(guī)定：“與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、帳號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處?！盋選項(xiàng)說(shuō)法正確。

4.刑法第322條規(guī)定了偷越國(guó)(邊)境罪，第320條規(guī)定了提供偽造、變?cè)斓某鋈刖匙C件罪，即為他人提供偽造、變?cè)斓淖o(hù)照、簽證等出入境證件，或者出售護(hù)照、簽證等出入境證件的，屬于提供偽造、變?cè)斓某鋈刖匙C件罪的實(shí)行行為，而非幫助行為。D選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

本題正確答案為C.

【活學(xué)活用79】朱某、鹿某事先預(yù)謀殺人后勒索錢(qián)財(cái)。朱某、鹿某將女大學(xué)生陳某騙至某鎮(zhèn)大沙河邊，殺害后掩埋。后以陳女被綁架為由，向其家中索款5萬(wàn)元。之后，朱某找到姐姐張某，謊稱其和鹿某綁架了一人，為便于要錢(qián)，要求用張某的身份證辦理一張銀行信用卡。張某便將本人的身份證交給了朱某。因銀行要求本人親自辦理，張某又親自去銀行辦理了信用卡。幾天后，朱某再次找到張某，讓其在信用卡里存一部分錢(qián)，以免索要來(lái)的錢(qián)數(shù)額太大存入空白卡上引起懷疑。張某便將自己的6000元存入了此卡。案發(fā)后三人被抓獲。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是( )

A.朱某、鹿某、張某三人構(gòu)成綁架罪共犯

B.朱某、鹿某、張某三人構(gòu)成詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競(jìng)合犯

C.朱某、鹿某二人構(gòu)成故意殺人罪的共犯，還構(gòu)成詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)與故意殺人罪進(jìn)行數(shù)罪并罰

D.張某與朱某、鹿某二人構(gòu)成敲詐勒索罪的共犯

本題正確答案為CD

四、脅從犯

【相關(guān)法條】

第二十八條 對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。

【知識(shí)要點(diǎn)】

一是脅從犯僅包括被脅迫而參加犯罪的，不包括被誘騙而參加犯罪的情形;

二是被脅迫參加犯罪的并非完全喪失意志自由，僅是不完全自愿地、而尚有選擇的自由。否則，要么沒(méi)有罪過(guò)，不成立犯罪;要么屬于緊急避險(xiǎn)，也不成立犯罪。

例如，乙持槍劫持出租車司機(jī)甲，令甲將其送往某銀行實(shí)施搶劫行為的，因?yàn)榧淄耆珕适б庵咀杂桑粯?gòu)成搶劫罪的脅從犯。

再如，民航飛機(jī)在飛行中突遭武裝歹徒劫持，機(jī)長(zhǎng)丙為避免機(jī)毀人亡，不得已將飛機(jī)開(kāi)往歹徒指定地點(diǎn)。機(jī)長(zhǎng)丙的行為是緊急避險(xiǎn)，不是劫機(jī)犯的脅從犯。

三是如果行為人起先是被脅迫參加共同犯罪，但后來(lái)發(fā)生變化，積極主動(dòng)實(shí)施犯罪行為，在共同犯罪中起主要作用的，則應(yīng)按主犯論處。

四是脅從犯的處罰原則，是“應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰”。

五、教唆犯及其處罰原則

【相關(guān)法條】

第二十九條 教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

【知識(shí)要點(diǎn)】

(一)共犯的處罰根據(jù)

狹義的共犯，指教唆犯和幫助犯。實(shí)行犯簡(jiǎn)稱正犯

注意了解共犯從屬性說(shuō)與共犯獨(dú)立性說(shuō)的觀點(diǎn)。

1.共犯獨(dú)立性說(shuō)認(rèn)為，即使正犯沒(méi)有實(shí)施犯罪，共犯也構(gòu)成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪為前提，共犯在成立犯罪上具有獨(dú)立性。

2.共犯從屬性說(shuō)認(rèn)為，在共同犯罪中，正犯(實(shí)行犯)是直接實(shí)施犯罪的人，犯罪性較高，侵害法益的危險(xiǎn)最大、最直接;共犯(教唆犯、幫助犯)只是促使犯罪、幫助犯罪的人，犯罪性較低，侵害法益的危險(xiǎn)較小，帶有間接性。如果正犯不構(gòu)成犯罪，那么共犯也不作犯罪處理。也即共犯成立犯罪必須以正犯成立犯罪為前提。

共犯從屬性的結(jié)論：

甲教唆乙犯罪，乙沒(méi)有實(shí)施的，甲乙都無(wú)罪。

甲教唆乙犯罪，乙構(gòu)成犯罪預(yù)備，甲也構(gòu)成教唆犯的犯罪預(yù)備。由于刑法一般不處罰犯罪預(yù)備，所以甲乙一般都無(wú)罪。

甲教唆乙犯罪，乙構(gòu)成犯罪中止。由于乙的中止對(duì)甲而言，是意志以外的原因，所以甲構(gòu)成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙構(gòu)成犯罪未遂。甲也構(gòu)成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙構(gòu)成犯罪既遂。甲也構(gòu)成教唆犯的犯罪既遂。

甲教唆乙實(shí)施盜竊，乙表面答應(yīng)，實(shí)際上根本不想盜竊，而是實(shí)施了強(qiáng)奸。就盜竊而言，因?yàn)橐覜](méi)有實(shí)施，所以甲無(wú)罪。乙實(shí)施的強(qiáng)奸與甲也無(wú)關(guān)。

甲教唆乙實(shí)施盜竊，乙盜竊到財(cái)物后，為了抗拒抓捕轉(zhuǎn)化為搶劫。由于搶劫與盜竊具有因果性，所以甲構(gòu)成盜竊罪既遂。乙定搶劫罪既遂。

共犯的處罰根據(jù)，在于共犯通過(guò)正犯者間接地侵害了法益，即處罰共犯者，是因?yàn)槠湔T使、促成了正犯實(shí)施符合客觀構(gòu)成要件的法益侵害行為。共犯的違法性由來(lái)于共犯行為自身的違法性和正犯行為的違法性。

(1)甲唆使乙殺害自己的，乙成立故意殺人罪，甲不成立故意殺人罪的教唆犯。

(2)乙按照被害人甲的請(qǐng)求對(duì)甲實(shí)施重傷行為，乙成立犯罪，甲的教唆行為無(wú)罪。

(3)甲唆使乙實(shí)施自傷行為的，乙的行為不成立犯罪，甲的唆使行為也不成立犯罪。

(4)犯罪人甲教唆乙窩藏自己的，不成立犯罪。

(二)教唆犯的概念與成立條件

教唆犯，是指故意唆使他人產(chǎn)生犯罪的決意，進(jìn)而使其基于此決意實(shí)行犯罪的情況。

1.教唆對(duì)象。

(1)按照刑法理論界的主流觀點(diǎn)，教唆對(duì)象必須是達(dá)到形式法定年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。否則不成立教唆犯，而成立間接正犯。

注意：傳統(tǒng)觀點(diǎn)無(wú)法解釋這樣的案件。例如，甲教唆不滿16周歲的警察乙刑訊逼供，乙接受教唆實(shí)施刑訊逼供行為的，按照主流觀點(diǎn)只能認(rèn)定甲是間接正犯，但甲欠缺構(gòu)成身份，不成立刑訊逼供罪;由于沒(méi)有輕傷害以上結(jié)果，也不成立故意傷害罪的間接正犯，其結(jié)局是甲無(wú)罪。但該觀點(diǎn)無(wú)法令人接受，如果認(rèn)為教唆犯的對(duì)象只要求是事實(shí)上具有責(zé)任能力的人，但不必是達(dá)到法定年齡的人，就可以很好解決這樣的問(wèn)題：甲成立刑訊逼供罪的教唆犯，而非間接正犯;實(shí)行犯乙只是年齡不到，不負(fù)刑事責(zé)任而已。

(2)教唆行為的對(duì)象，必須是特定的;但特定并不意味著只能對(duì)一人教唆，對(duì)特定的二人以上實(shí)施教唆行為，也能成立教唆犯。如果唆使的對(duì)象不特定，則叫“煽動(dòng)”，不成立教唆。

(3)由于教唆是使他人產(chǎn)生犯罪的決意，故在被教唆者已經(jīng)產(chǎn)生犯罪決意的情況下，不可能再成立教唆，只能成立幫助犯。乙已有盜竊犯意，甲唆使其搶劫的，成立搶劫罪的教唆犯：乙已有盜竊犯意，只想盜竊數(shù)千元，而甲唆使其盜竊數(shù)萬(wàn)元的，甲只成立幫助犯，不成立教唆犯;在乙打算盜竊普通財(cái)物，而甲唆使其盜竊金融機(jī)構(gòu)的，不認(rèn)定為教唆犯。

2.教唆行為。教唆行為是指引起他人的犯罪故意，進(jìn)而使之實(shí)行犯罪。

(1)唆使他人實(shí)施過(guò)失犯罪的，成立間接正犯。

(2)不作為方式不能構(gòu)成教唆行為。

(3)教唆行為必須是唆使他人實(shí)施較為特定犯罪的行為，即使該犯罪的對(duì)象還不存在，而是以出現(xiàn)對(duì)象為條件的，也是教唆行為。例如，教唆懷孕婦女在分娩后殺死嬰兒的，也成立教唆行為(當(dāng)然，只有當(dāng)婦女開(kāi)始實(shí)施殺嬰行為時(shí)，教唆者才成立教唆犯)。

(4)教唆行為不要求對(duì)具體犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法、手段等作出指示。

3.教唆故意(包括直接故意與間接故意)。

教唆者故意教唆他人實(shí)施不可能既遂的行為，是未遂的教唆，不可罰。

例如，甲將一把沒(méi)有裝上子彈的手槍交給乙，指示乙當(dāng)場(chǎng)開(kāi)槍殺害丙，乙接受教唆開(kāi)槍射擊，因沒(méi)有子彈而未能致丙死亡。如果能夠肯定教唆者并不希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生，而且被教唆的人所實(shí)施的行為絕對(duì)不可能發(fā)生危害結(jié)果，則不認(rèn)定為犯罪。但是，如果被教唆的人所實(shí)施的行為仍然具有導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)性，就不能否認(rèn)教唆者具有犯罪故意，應(yīng)以教唆犯論處。

(三)教唆犯的認(rèn)定

1.對(duì)教唆犯，應(yīng)當(dāng)依照他所教唆的罪定罪，而不能籠統(tǒng)定教唆罪。如果被教唆的人對(duì)被教唆的罪產(chǎn)生誤解，實(shí)施了其他犯罪，或者在犯罪時(shí)超出了被教唆之罪的范圍，教唆犯只對(duì)自己所教唆的犯罪承擔(dān)責(zé)任。例如，甲教唆乙實(shí)施搶劫行為，但乙到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后只實(shí)施了盜竊行為的，對(duì)甲只能認(rèn)定為盜竊罪。反之，A教唆B實(shí)施盜竊行為，但B實(shí)施了搶劫行為的，對(duì)A仍應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

2.當(dāng)刑法分則條文將教唆他人實(shí)施特定犯罪的行為規(guī)定為獨(dú)立犯罪時(shí)，對(duì)教唆者不能依所教唆的罪定罪，而應(yīng)依照分則條文規(guī)定的犯罪定罪，不適用刑法總則關(guān)于教唆犯的規(guī)定。

刑法分則規(guī)定以唆使、煽動(dòng)作為實(shí)行行為的常見(jiàn)情形有：

(1)煽動(dòng)分裂國(guó)家罪(第103條第2款)：“煽動(dòng)分裂國(guó)家、破壞國(guó)家統(tǒng)一的。”

(2)煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪(第105條第2款)：“以造謠、誹謗或者其他方式煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的?！?/p>

(3)煽動(dòng)軍人逃離部隊(duì)罪(第373條)：“煽動(dòng)軍人逃離部隊(duì)或者明知是逃離部隊(duì)的軍人而雇用，情節(jié)嚴(yán)重的?！?/p>

(4)妨害作證罪(第307條)：“以暴力、威脅、賄買(mǎi)等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的?！?/p>

(5)引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪與強(qiáng)迫他人吸毒罪(第353條)：“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的;”“強(qiáng)迫他人吸食、注射毒品的?！?/p>

注意：引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸毒，不是獨(dú)立罪名，而是引誘、教唆他人吸毒罪與強(qiáng)迫吸毒罪的從重處罰情節(jié)。

(6)引誘賣淫罪(第359條)：“引誘、容留、介紹他人賣淫的?！?/p>

(7)引誘幼女賣淫罪(第359條第2款)：“引誘不滿十四周歲的幼女賣淫的。”

注意：引誘幼女賣淫是獨(dú)立罪名，不是引誘賣淫罪的從重處罰情節(jié)。

(8)引誘未成年人聚眾淫亂罪(第301 條第2 款)：“引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的。”

注意：引誘未成年聚眾淫亂是獨(dú)立罪名，不是聚眾淫亂罪的從重處罰情節(jié)。但在給行為人定引誘未成年人聚眾淫亂罪后，在量刑時(shí)，應(yīng)比照聚眾淫亂罪從重處罰。

3.教唆犯教唆他人實(shí)施幾種較為特定犯罪中的任何一種犯罪時(shí)，對(duì)教唆犯按被教唆者具體實(shí)施的犯罪定罪。此外，間接教唆也成立犯罪。例如，甲教唆乙，讓乙教唆丙實(shí)施搶劫罪，甲的行為便是間接教唆。

4.傳授犯罪方法罪與教唆犯的區(qū)別和聯(lián)系。

區(qū)別：

(1)侵犯的法益性質(zhì)不同(前者是社會(huì)管理秩序，后者根據(jù)所教唆的犯罪性質(zhì)確定)。

(2)客觀行為不同(前者是將犯罪方法傳授給他人;后者是使他人產(chǎn)生犯罪決意)。

(3)對(duì)象要求不同(前者對(duì)被傳授的對(duì)象沒(méi)有限定;后者要求教唆對(duì)象是達(dá)到法定年齡，具有辨認(rèn)控制能力的人)。

(4)故意內(nèi)容不同(前者是對(duì)傳授犯罪方法具有故意;后者是對(duì)所教唆的犯罪具有故意)。

(5)成立共同犯罪的情況不同(傳授犯罪方法的，即使被傳授的人按照所傳授的方法實(shí)施了犯罪，二者也不成立共犯;如果被教唆的人犯被教唆的罪，則二者成立共犯)。

(6)定罪量刑的根據(jù)不同(傳授犯罪方法罪是獨(dú)立的罪名，具有獨(dú)立的法定刑;而教唆犯罪不是獨(dú)立罪名，沒(méi)有獨(dú)立的法定刑)。

聯(lián)系：

(1)如果行為人對(duì)同一犯罪內(nèi)容同時(shí)實(shí)施教唆行為與傳授犯罪方法的，或者用傳授犯罪方法的手段使他人產(chǎn)生犯罪決意的，原則上從一重罪論處。

(2)如果行為人分別對(duì)不同的對(duì)象實(shí)施教唆行為與傳授犯罪方法，或者向同一對(duì)象教唆此罪而傳授彼罪的犯罪方法，則按所教唆的罪與傳授犯罪方法罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

【經(jīng)典考題57】(2009年試卷二第6題)關(guān)于教唆犯，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.甲唆使不滿16周歲的乙強(qiáng)奸婦女丙，但乙只是搶奪了丙的財(cái)物一萬(wàn)元后即離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，甲應(yīng)成立強(qiáng)奸罪、搶奪罪的教唆犯

B.教唆犯不可能是實(shí)行犯，但可能是幫助犯

C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯

D.有的教唆犯是主犯，但所有的幫助犯都是從犯

解析：本題主要考核教唆犯的成立條件及其認(rèn)定。

1.對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照其教唆的犯罪定罪處罰。甲教唆乙實(shí)施強(qiáng)奸行為，但乙卻實(shí)施了搶奪行為的，按照共犯獨(dú)立性說(shuō)，甲成立強(qiáng)奸罪的教唆犯，乙成立搶奪罪的實(shí)行犯;按照共犯從屬性說(shuō)，由于乙沒(méi)有實(shí)施被教唆的犯罪，甲不成立犯罪，乙單獨(dú)成立搶奪罪。所以，主張甲成立強(qiáng)奸罪、搶奪罪的教唆犯的說(shuō)法，無(wú)論按照哪種觀點(diǎn)，都是錯(cuò)誤的。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

2.教唆犯、實(shí)行犯與幫助犯是按照共同犯罪人在共犯中的分工不同所作的區(qū)分，在同一個(gè)犯罪中，教唆犯不可能是實(shí)行犯，也不可能是幫助犯，反之亦然。B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

3.刑法中沒(méi)有吸食、注射毒品罪，教唆他人吸食、注射毒品的，當(dāng)然不可能成立吸食、注射毒品罪的教唆犯。實(shí)際上，按照刑法第353條的規(guī)定，“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”，屬于引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪的實(shí)行行為。C選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

4.教唆犯、幫助犯與主犯、從犯是按照不同標(biāo)準(zhǔn)對(duì)共同犯罪人所作的分類，彼此之間存在交叉關(guān)系：教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，屬于主犯;其次要作用的，屬于從犯;但是幫助犯不可能是主犯，因?yàn)樵诠卜钢?，幫助犯只起輔助作用，不可能起主要作用，所以只能是從犯。D選項(xiàng)說(shuō)法正確。

本題正確答案為D.

(四)教唆犯的處罰原則

(一)教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。如果教唆犯與被教唆的人成立共同犯罪，或者在二人以上共同故意教唆他人犯罪因而構(gòu)成共同犯罪的情況下，對(duì)于教唆犯應(yīng)分清作用予以處罰：起主要作用的，認(rèn)定為主犯;起次要作用，認(rèn)定為從犯。

(二)教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。對(duì)“教唆不滿18周歲的人犯罪”這一規(guī)定，要按照教唆犯的成立條件以及刑法第17條第二款的規(guī)定進(jìn)行理解。

(三)如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。即教唆未遂。

按照刑法理論的主流觀點(diǎn)，“被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪”包括：被教唆人拒絕教唆犯的教唆;被教唆人接受教唆后沒(méi)有實(shí)施犯罪行為;被教唆人實(shí)施的犯罪不是教唆行為所致;被教唆人所犯之罪的性質(zhì)與教唆犯所教唆的犯罪性質(zhì)完全不同。

對(duì)于教唆未遂的，適用第29 條第二款之后，不再適用未遂犯的處罰規(guī)定。

【活學(xué)活用80】刑法第二十九條第一款規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。”第二款規(guī)定：“如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！备鶕?jù)刑法理論和上述規(guī)定，下列說(shuō)法正確的是

A.根據(jù)共犯的獨(dú)立性說(shuō)，甲教唆乙盜竊，乙不聽(tīng)教唆的，甲成立盜竊罪的教唆犯，但對(duì)教唆犯可以從輕或者減輕處罰。

B.根據(jù)共犯的從屬性說(shuō)，甲教唆乙搶劫，乙實(shí)施了盜竊的，甲乙成立盜竊罪共犯，兩人都成立盜竊罪。

C.甲(25周歲)唆使乙(15周歲)盜竊，乙后來(lái)入室盜竊3萬(wàn)元。甲支配了乙的行為，屬于間接正犯，二人不成立共犯。

D.甲教唆乙盜竊，乙在盜竊中被人制服。甲屬與未遂犯的教唆犯，可以從輕、減輕處罰，并適用未遂犯的處罰規(guī)定。

本題正確答案為AB

【活學(xué)活用81】關(guān)于共同犯罪，下列說(shuō)法正確的是( )

A.保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，成立提供虛假證明文件罪(屬于實(shí)行犯)

B.行為人采取暴力、脅迫或者賄買(mǎi)等方式指使證人作偽證的，成立偽證罪(屬于教唆犯)

C.引誘未成年人聚眾淫亂罪不是聚眾淫亂罪的從重處罰情節(jié)，但在量刑時(shí)，應(yīng)比照聚眾淫亂罪從重處罰

D.行為人明知他人將要出版淫穢書(shū)刊，而為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊的，成立為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊罪(屬于實(shí)行犯)

本題正確答案C

【活學(xué)活用82】根據(jù)共犯、犯罪形態(tài)等刑法規(guī)定和相關(guān)刑法理論，下列說(shuō)法正確的是( )

A.崔某對(duì)張某懷恨在心，欲施報(bào)復(fù)，便購(gòu)買(mǎi)了手提箱、雷管、炸藥等，于某日竄至本鄉(xiāng)衛(wèi)生院欲對(duì)在此護(hù)理病人的張某施爆，因有人在場(chǎng)遂改變主意。在崔某回家途中，劉某明知手提箱中是殺人工具，仍幫助將手提箱送回家。三日后，崔某一人將此手提箱放在張某家果園里，張某的父母開(kāi)箱觀看時(shí)引爆，致使張某的父母被炸死。劉某與崔某構(gòu)成故意殺人罪的共犯。

B.甲為出租車司機(jī)，某日晚12時(shí)許，乙坐上甲的出租車，要求去某偏僻處，甲隨口問(wèn)：“這么晚去那里干什么?”乙說(shuō)：“老實(shí)告訴你，我去偷點(diǎn)東西。到了那里后，你等我一下，我偷完后再坐你的車回來(lái)?！奔讓⒁宜偷侥康牡?，看見(jiàn)乙撬門(mén)進(jìn)入一商店，幾分鐘之后回到了出租上。甲又將乙送回原地。甲成立盜竊共犯。

C.甲在某一工廠實(shí)施盜竊行為時(shí)，被該廠工人乙看到，乙見(jiàn)狀產(chǎn)生見(jiàn)者有份的念頭，此時(shí)在場(chǎng)的還有一未看到甲行為的工人丙，乙為了不使丙知道甲的盜竊行為，故意找借口支開(kāi)丙，從而使甲的盜竊行為得逞。事后，乙找到甲提出見(jiàn)者有份，與甲共同分贓。乙的行為成立片面共犯。

D.劉某曾多次目睹石某、張某詭秘地低價(jià)向其他商販出賣自行車，石某、張某先后以極低價(jià)格將盜竊的自行車銷售給劉某。一天，石某、張某又想把盜竊的一輛“老頭樂(lè)”助力車銷售給劉某。劉某看車后說(shuō)：“這輛車我不要，你們弄輛摩托車來(lái)，我出一千元買(mǎi)下來(lái)。”幾天后，石某、張某果然盜竊一輛“雅馬哈80型”摩托車，價(jià)值5000元。劉某以摩托車無(wú)牌照為由，只出700元收購(gòu)了該輛摩托車。案發(fā)后，劉某供述：“知道石某、張某是盜竊犯，’弄’一輛摩托車就是指偷一輛摩托車?！眲⒛硺?gòu)成盜竊罪的共犯。

本題正確答案為BCD

【活學(xué)活用83】關(guān)于共同犯罪，下列說(shuō)法正確的是( )

A.由于行賄罪和受賄罪屬于必要共犯，所以受賄者既構(gòu)成受賄罪的實(shí)行犯，還成立行賄罪的幫助犯，屬于想象競(jìng)合犯。

B.甲將A(8歲)綁架到自己家中，并向A的父親勒索財(cái)物。由于甲得知A的父親己經(jīng)報(bào)案，便打算殺害A.甲正在琢磨殺害方法時(shí)，甲的朋友乙到了甲家，甲將殺A的想法告訴乙，乙?guī)椭讱⒑α薃.甲乙二人構(gòu)成故意殺人的共犯，甲的行為構(gòu)成綁架罪，乙的行為構(gòu)成故意殺人罪。

C.甲乙二人以共同實(shí)行搶劫的意思，甲對(duì)丙以暴力相威脅，奪走丙身上的現(xiàn)金1200元，其間乙到丙的另一房間取走財(cái)物4000元，。甲、乙成立搶劫罪的共犯(數(shù)額1200元)乙另成立盜竊罪(數(shù)額4000元)。

D.幫助毀滅、偽造證據(jù)罪要求行為人為當(dāng)事人實(shí)施了幫助毀滅、偽造證據(jù)的行為。當(dāng)當(dāng)事人不同意毀滅、偽造證據(jù)，但甲強(qiáng)行替當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的，由于不屬于幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的行為，所以甲不成立犯罪。

本題正確答案為B

【活學(xué)活用84】(T20080207)根據(jù)《刑法》規(guī)定，關(guān)于教唆犯的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.教唆未成年人販賣毒品的，成立販賣毒品罪，應(yīng)當(dāng)從重處罰

B.教唆犯都是主犯

C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立引誘他人吸毒罪的教唆犯

D.傳授犯罪方法的行為，一律不成立教唆犯

本題正確答案為A

【活學(xué)活用85】(2002年試卷二第37題)下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的?

A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人

B.首要分子不一定是主犯

C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒(méi)有主犯

D.對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰

本題正確答案為AD

【活學(xué)活用86】(2003年試卷二第37題)下列幫助、教唆行為中，能獨(dú)立構(gòu)成犯罪，不按共犯處理的有哪些?

A.協(xié)助他人實(shí)施組織賣淫犯罪

B.煽動(dòng)他人顛覆國(guó)家政權(quán)

C.有查禁犯罪活動(dòng)職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，向犯罪分子通風(fēng)報(bào)信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰

D.幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重

本題正確答案為ABCD

【活學(xué)活用87】(2000年試卷二第63題)下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的?

A.只要有人構(gòu)成受賄罪，就有人構(gòu)成行賄罪

B.只要是聚眾犯罪，就有三人以上應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任

C.只要是故意唆使他人犯罪的，就屬于教唆犯

D.只要實(shí)施的是幫助行為，就屬于從犯

本題正確答案為ABCD

【活學(xué)活用88】(1999年試卷二第65題)1998年2月起，張某與許某結(jié)伙盜竊，先后共同作案五次，共竊得財(cái)物價(jià)值25000元，銷贓后得贓款9000元，二人平分。1998年10月張某單獨(dú)作案一次，竊得現(xiàn)金5000元。1999年3月案發(fā)后，張某主動(dòng)交代曾在1988年元月單獨(dú)作案，竊得摩托車一輛，價(jià)值1800元。在追究張某和許某刑事責(zé)任時(shí)，張某和許某分別對(duì)下列何種數(shù)額負(fù)責(zé)?

A.張某盜竊合計(jì)31800元 B.許某盜竊25000元

C.張某盜竊30000元 D.許某盜竊12500元

本題正確答案為BC

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（責(zé)任編輯：lqh）

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