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2013年司法考試民法精選試題-主觀題3

發(fā)表時(shí)間:2013/12/5 11:20:10 來源:中大網(wǎng)校 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
  四、(本題23分)
案情:A房地產(chǎn)公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議,由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定,標(biāo)的總額6000萬元,8個(gè)月交工,任何一方違約,按合同總標(biāo)的額20%支付違約金。合同簽訂后,為籌集工程建設(shè)資金,A公司用其建設(shè)用地使用權(quán)作抵押向甲銀行貸款3000萬元,乙公司為此筆貸款承擔(dān)保證責(zé)任,但對保證方式未作約定。
B公司未經(jīng)A公司同意,將部分施工任務(wù)交給丙建筑公司施工,該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中,工人劉某不慎掉落手中的磚頭,將路過工地的行人陳某砸成重傷,花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。
A公司在施工開始后即進(jìn)行商品房預(yù)售。丁某購買了1號樓101號房屋,預(yù)交了5萬元房款,約定該筆款項(xiàng)作為定金。但不久,A公司又與汪某簽訂了一份合同,將上述房屋賣給了汪某,并在房屋竣工后將該房的產(chǎn)權(quán)證辦理給了汪某。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的事實(shí)。
汪某入住后,全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈?zāi)垦5炔贿m。經(jīng)檢測,發(fā)現(xiàn)室內(nèi)甲醛等化學(xué)指標(biāo)嚴(yán)重超標(biāo)。但購房合同中未對化學(xué)指標(biāo)作明確約定。
因A公司不能償還甲銀行貸款,甲銀行欲對A公司開發(fā)的商品房行使抵押權(quán)。
問題:
1.若B公司延期交付工程半個(gè)月,A公司以此提起仲裁,要求支付合同總標(biāo)的額20%即1200萬元違約金,你作為B公司的律師,擬提出何種請求以維護(hù)B公司的利益?依據(jù)是什么?
2.對于陳某的損失,應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?如何承擔(dān)責(zé)任?為什么?
3.對于陳某的賠償,應(yīng)當(dāng)適用何種歸責(zé)原則?依據(jù)是什么?
4.對于乙公司的保證責(zé)任,其性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?理由是什么?
5.若甲銀行行使抵押權(quán),其權(quán)利標(biāo)的是什么?甲銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)?
6.丁某在得知房屋賣給汪某后,向法院提起訴訟,要求A公司履行合同交付房屋,其主張應(yīng)否得到支持?為什么?
7.汪某現(xiàn)欲退還房屋,要回房款。你作為汪某的代理人,擬提出何種請求維護(hù)汪某的利益?依據(jù)是什么?
8.如果A公司不能向B公司支付工程款,B公司可對A公司提出什么請求?
參考答案:
1.請求仲裁機(jī)構(gòu)減少違約金。合同法規(guī)定,約定的違約金過分高于實(shí)際損失的,當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
2.應(yīng)當(dāng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務(wù))中致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實(shí)際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
3.應(yīng)當(dāng)適用過錯(cuò)推定原則。民法通則規(guī)定地面施工致人損害適用過錯(cuò)推定。
4.乙公司的保證責(zé)任性質(zhì)屬于連帶責(zé)任保證。擔(dān)保法規(guī)定對保證責(zé)任性質(zhì)約定不明的,保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
5.甲銀行的抵押權(quán)標(biāo)的為土地使用權(quán),不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。甲銀行實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價(jià)款優(yōu)先受償。
6.不能得到支持,因?yàn)橥裟骋呀?jīng)取得商品房的所有權(quán),不動(dòng)產(chǎn)以登記作為物權(quán)變動(dòng)的依據(jù)。
7.請求解除合同,因?yàn)锳公司構(gòu)成嚴(yán)重違約,房屋無法居住,不能實(shí)行合同目的。
8.B公司可向A公司主張違約責(zé)任或者對建設(shè)工程主張優(yōu)先權(quán)。

(責(zé)任編輯:liushengbao)

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