為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

一、成文法在行政法法律淵源中的地位

原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。行政機(jī)關(guān)的行政慣例、法院的司法裁判以及學(xué)者的理論學(xué)說不能成為我國行政機(jī)關(guān)活動(dòng)的法律根據(jù)，也不能成為評(píng)價(jià)行政活動(dòng)合法性的準(zhǔn)則。

二、行政法法律淵源的主要種類

1.憲法。憲法的規(guī)定在行政法的法律淵源體系中具有最高法律效力，憲法是國家的根本大法，規(guī)定國家的基本制度，是各項(xiàng)立法的依據(jù)。憲法包含的行政法規(guī)范主要有：

(1)關(guān)于公民基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范。

(2)關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)組織、基本工作制度和職權(quán)的規(guī)范。

(3)關(guān)于行政管理活動(dòng)基本原則的規(guī)范。

(4)關(guān)于國有經(jīng)濟(jì)組織、集體經(jīng)濟(jì)組織、外資或合資經(jīng)濟(jì)組織以及個(gè)體勞動(dòng)者在行政活動(dòng)中的權(quán)利、義務(wù)的規(guī)范。

此外，還有關(guān)于國家行政區(qū)域劃分和設(shè)立特別行政區(qū)的規(guī)范，關(guān)于國家發(fā)展教育、科學(xué)、醫(yī)療衛(wèi)生、體育、文學(xué)藝術(shù)的規(guī)范等等。

2.法律，指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定發(fā)布的基本法律和普通法律，其中80%以上是行政法的法律淵源。法律是對憲法中所規(guī)定的關(guān)于行政權(quán)力的獲得、行使和接受監(jiān)督的原則性規(guī)范具體化。法律作為行政法的淵源僅次于憲法，具有較高的效力等級(jí)，是其他法律淵源的依據(jù)。

3.行政法規(guī)，指由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，按照行政法規(guī)的制定權(quán)限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。行政法規(guī)是對法律進(jìn)行具體化的主要形式，其效力僅次于法律，高于其他法律淵源。根據(jù)國務(wù)院關(guān)于《行政法規(guī)制定程序條例》的規(guī)定，行政法規(guī)的名稱有"條例"、"規(guī)定"、"辦法"三種。也就是說，行政法規(guī)的表現(xiàn)形式僅限于此三種，國務(wù)院制定的不屬于此三種名稱的規(guī)范性文件不在行政法規(guī)之列，如決定、通知、通告等。記住這一點(diǎn)，對于掌握國務(wù)院行政法規(guī)與非行政法規(guī)的權(quán)限范圍非常重要。

4.地方性法規(guī)，指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常委會(huì)，較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)，按照地方性法規(guī)制定權(quán)限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的地方性法規(guī)不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸，較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的地方性法規(guī)不得與憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸;可以根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要制定地方性法規(guī)。在等級(jí)效力上，地方性法規(guī)低于憲法、法律和行政法規(guī);在地域效力上，其效力范圍也僅限于本行政區(qū)域以內(nèi)。

5.自治條例和單行條例，指我國民族自治地方的人民代表大會(huì)按照自治條例和單行條例的制定權(quán)限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。自治區(qū)的自治條例和單行條例報(bào)全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例報(bào)省或自治區(qū)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效，并報(bào)全國人大常委會(huì)備案。

6.行政規(guī)章，分為國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。行政規(guī)章的數(shù)量大，適用范圍廣，是行政法的主要淵源之一。部門規(guī)章，是國務(wù)院各組成部門和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，按照規(guī)章制定權(quán)限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)規(guī)定屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院行政法規(guī)、決定命令的事項(xiàng)。在效力方面，等級(jí)效力低于法律和行政法規(guī);地域效力可以及于全國。

地方政府規(guī)章，是省、自治區(qū)和直轄市、較大市的人民政府，根據(jù)地方政府規(guī)章的制定權(quán)限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。在規(guī)定范圍上有兩方面，一是為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng);二是屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。在效力方面，等級(jí)效力低于法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)，地域效力限于本行政區(qū)域。

7.國際條約和協(xié)定。我國批準(zhǔn)或參加的國際條約，因其內(nèi)容涉及我國的行政管理而成為行政法的淵源。根據(jù)中國加入世界貿(mào)易組織文件的相關(guān)規(guī)定，WTO協(xié)定和中國入世文件關(guān)于我國行政機(jī)關(guān)和其他有關(guān)機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為中國的國內(nèi)立法后才能作為行政法的法律淵源予以適用。

8.法律解釋。法律解釋，是指法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的，或者法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確法律依據(jù)的情形，由法定機(jī)關(guān)根據(jù)法定程序?qū)Ψ勺鞒龅慕忉尅?/p>

關(guān)于行政法的淵源，還有以下兩點(diǎn)大家需要特別注意：

一是根據(jù)行政訴訟法關(guān)于涉外行政訴訟法律適用的規(guī)定，國際條約優(yōu)先于國內(nèi)法律的適用，但根據(jù)我國加入WTO時(shí)的約定，國內(nèi)法律優(yōu)先于WTO規(guī)則的適用，只有在沒有國內(nèi)立法時(shí)，才適用WTO規(guī)則。

二是必須是有權(quán)解釋的機(jī)關(guān)對作為上述行政法法律淵源的解釋，才可作為行政法的淵源，其他的無權(quán)解釋機(jī)關(guān)的解釋不得作為行政法的淵源。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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