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2010年國(guó)家司法考試外國(guó)法制史:英美法系

發(fā)表時(shí)間:2013/11/26 11:59:54 來(lái)源:中大網(wǎng)校 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
一、英國(guó)法
(一)英國(guó)法的淵源
1.普通法。
普通法是英國(guó)法最重要的淵源。從法源的意義來(lái)看,普通法是指由普通法院創(chuàng)立并發(fā)展起來(lái)的一套法律規(guī)則。“遵循先例”是普通法最基本的原則,指一個(gè)法院先前的判決對(duì)以后相應(yīng)法律處理類似案件具有拘束力。普通法最重要、影響最大的特征是“程序先于權(quán)利”。
2.衡平法。
(1)現(xiàn)代意義上的衡平法指的是英美法淵源中獨(dú)立于普通法的另一種形式的判例法,它通過(guò)大法官法院,即衡平法院的審判活動(dòng),以法官的“良心”和“正義”為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)。其程序簡(jiǎn)便、靈活,法官判案有很大的自由裁量權(quán),因此,衡平法被稱為“大法官的腳”,可大可小,具有很大的伸縮性。
(2)普通法與衡平法的區(qū)別和聯(lián)系:
①衡平法與普通法一樣采取遵循先例原則; 來(lái)源:0527wd.cn
②衡平法以“公平”和“正義”為基礎(chǔ),訴訟程序比較簡(jiǎn)單;
③衡平法是一種“補(bǔ)償性”制度,但是,當(dāng)它與普通法發(fā)生沖突時(shí),衡平法優(yōu)先。
3. 制定法。
英國(guó)制定法在法律淵源中的重要性不如普通法和衡平法兩種判例法,但其效力和地位很高,可對(duì)判例法進(jìn)行整理、修改,現(xiàn)代一些重要的法律部門如社會(huì)立法是在制定法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的,制定法的種類有:歐洲聯(lián)盟法、國(guó)會(huì)立法、委托立法。其中國(guó)會(huì)立法是英國(guó)近現(xiàn)代最重要的制定法,被稱作“基本立法”。
(三)英國(guó)的司法制度
1.英國(guó)的法院組織
(1)英國(guó)長(zhǎng)期存在普通法院和衡平法院兩大法院系統(tǒng),19世紀(jì)后期司法改革取消了兩大法院系統(tǒng)的區(qū)別,統(tǒng)一了法院組織體系。
(2)現(xiàn)行的英國(guó)法院組織從層次上可分為高級(jí)法院(分為上議院、樞密院司法委員會(huì)和最高法院)、低級(jí)法院;
(3)從審理案件的性質(zhì)上分民事法院、刑事法院。其中上議院由大法官、前任大法官和法律貴族組成,是實(shí)際上的最高法院,但可上訴到上議院的案件極少;最高法院名為“最高”,卻并非民刑案件的最高審級(jí),它包括上訴法院、高等法院和皇家刑事法院三個(gè)部分。
2. 陪審制度
英國(guó)是現(xiàn)代陪審制度的發(fā)源地。這種制度在英國(guó)歷史上被長(zhǎng)期作為一種民主的象征廣泛運(yùn)用。陪審團(tuán)的職責(zé)是就案件的事實(shí)部分進(jìn)行裁決,法官則在陪審團(tuán)裁決的基礎(chǔ)上就法律問(wèn)題進(jìn)行判決。陪審團(tuán)裁決一般不允許上訴,但當(dāng)法官認(rèn)為陪審團(tuán)的裁決存在重大錯(cuò)誤時(shí),可以加以撤銷,重新組織陪審團(tuán)審判。
3.辯護(hù)制度
對(duì)抗制,又稱“辯論制”,即民事案件中的原被告以及刑事案件中的公訴人和被告律師在法庭上相互對(duì)抗,提出各自的證據(jù),詢問(wèn)己方證人,盤問(wèn)對(duì)方證人,并在此基礎(chǔ)上相互辯論。法官主持開(kāi)庭,并對(duì)雙方的動(dòng)議和異議做出裁決,但不主動(dòng)調(diào)查,只充當(dāng)消極仲裁人的角色。
4.律師制度
英國(guó)的律師傳統(tǒng)上分為兩大類:出庭律師、事務(wù)律師。出庭律師可以在任何法院出庭辯護(hù)。事務(wù)律師主要從事一般的法律事務(wù),可在低級(jí)法院出庭辯護(hù),但不能在高級(jí)法院出庭。近年來(lái),英國(guó)律師制度進(jìn)行了改革,兩類律師的劃在分已不再?zèng)苤^分明。
二、美國(guó)法
(一)美國(guó)法的淵源
1.制定法:美國(guó)的聯(lián)邦和州都有制定法。聯(lián)邦的制定法包括聯(lián)邦憲法和聯(lián)邦法律。各州的制定法包括各州的憲法和法律,各州享有聯(lián)邦憲法所規(guī)定的聯(lián)邦立法范圍之外的立法權(quán)。
2.普通法:美國(guó)以英國(guó)普通法作為建立新法律的基礎(chǔ),但并非完全照搬。在美國(guó)并沒(méi)有一套聯(lián)邦統(tǒng)一的普通法規(guī)則,各州的普通法自成體系。
3.衡平法:在美國(guó)獨(dú)立以前,首先在英王的直轄區(qū)和特許殖民地采用了英國(guó)的衡平法,一些在英國(guó)應(yīng)該由教會(huì)法院管轄的案件也由衡平法院管轄。美國(guó)獨(dú)立之后,聯(lián)邦和各州都相繼采用衡平法。在絕大部分州,衡平法上的案件統(tǒng)一由聯(lián)邦法院兼管,不另設(shè)衡平法院。 中大網(wǎng)校
(三)美國(guó)憲法
1.美國(guó)憲法的制定
美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后發(fā)表《獨(dú)立宣言》。此后,各州相繼制定州憲法,聯(lián)合成同盟并通過(guò)《邦聯(lián)條例》,成立了邦聯(lián)政府。但這個(gè)政府不是一個(gè)完整統(tǒng)一的政府,不能適應(yīng)美國(guó)資產(chǎn)階級(jí)的需要。為此,1787年邦聯(lián)國(guó)會(huì)遨請(qǐng)各州代表在費(fèi)城召開(kāi)秘密會(huì)議,修改《邦聯(lián)條例》并起草了憲法。該會(huì)議后來(lái)被稱為制憲會(huì)議。1789年3月4日,美國(guó)第一屆聯(lián)邦國(guó)會(huì)開(kāi)幕,正式宣布聯(lián)邦憲法生效。1789年4月30日,根據(jù)憲法成立了以華盛頓為總統(tǒng)的第一屆聯(lián)邦政府。
2. 1787年聯(lián)邦憲法的主要內(nèi)容。
1787年聯(lián)邦憲法由序言和7條本文組成。根據(jù)聯(lián)邦法院解釋,序言雖在憲法全文中,但不是憲法的組成部分,在審判活動(dòng)中不能被引用?!稇椃ā返闹饕獌?nèi)容包括:立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)、授予各州的權(quán)力、憲法修正案提出和通過(guò)的程序、強(qiáng)調(diào)憲法和根據(jù)憲法制定的法律以及締結(jié)的條約是“全國(guó)最高法律”、憲法本身的批準(zhǔn)問(wèn)題。憲法確立了分權(quán)原則、制衡原則和限權(quán)政府原則等。
3. 憲法修正案。
憲法修正案是美國(guó)憲法規(guī)定的唯一正式改變憲法的形式。其中具有重大影響的是關(guān)于公民權(quán)利的憲法前10條修正案(即“權(quán)利法案”)。前10條修正案的主要內(nèi)容是:國(guó)會(huì)不得制定限制公民言論、出版自由,或剝奪公民和平集會(huì)和請(qǐng)?jiān)傅臋?quán)利的法案;公民的人身、住宅、文件和財(cái)產(chǎn)不受無(wú)理搜查和扣押的權(quán)利不得侵犯;無(wú)論何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害,不得在任何刑事案件中被迫自證其罪;不經(jīng)正當(dāng)法律程序,不得被剝奪生命、自由和財(cái)產(chǎn)。此外,具有重大影響的還有南北戰(zhàn)爭(zhēng)后關(guān)于廢除奴隸制承認(rèn)黑人選舉權(quán)的修正案,20世紀(jì)以降關(guān)于擴(kuò)大選舉權(quán)、男女享受平等權(quán)利的修正案。
憲法修正案是美國(guó)憲法的重要組成部分,代表了美國(guó)憲法制度的基本發(fā)展方向。
(四)美國(guó)的司法制度
1.法院組織
美國(guó)有兩套法院組織系統(tǒng):聯(lián)邦法院組織系統(tǒng)與州法院組織系統(tǒng)。前者包括聯(lián)邦最高法院、聯(lián)邦上訴法院和聯(lián)邦地區(qū)法院。其中聯(lián)邦最高法院的判決對(duì)全國(guó)一切法院均有約束力。州法院組織系統(tǒng)不統(tǒng)一。一般來(lái)說(shuō),州的最高一級(jí)法院稱作州最高法院,正式的初審法院是地區(qū)法院,基層法院是治安法院。
2. 美國(guó)聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)
美國(guó)聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)指聯(lián)邦最高法院通過(guò)司法程序,審查和裁決立法和行政是否違憲的司法制度。源于1803年的“馬布里訴麥迪遜”案。司法審查的原則是:憲法是最高法律,一切其他法律不得與憲法相抵觸;聯(lián)邦最高法院在審理案件時(shí),有權(quán)裁定所涉及的法律或法律的某項(xiàng)規(guī)定是否違反憲法;經(jīng)聯(lián)邦最高法院裁定違憲的法律或法律規(guī)定,不再具有法律效力。
(五)美國(guó)法的特點(diǎn)和歷史地位
1. 美國(guó)法的特點(diǎn)。
(1)以判例法為主要表現(xiàn)形式。在判例實(shí)踐中實(shí)行“遵循先例”原則,在審判風(fēng)格上采用歸納的推理方式,強(qiáng)調(diào)程序的重要性。
(2)法律體系龐雜。聯(lián)邦和各州自成法律體系,美國(guó)聯(lián)邦和各州都有獨(dú)立的立法機(jī)關(guān)和司法系統(tǒng)。
(3)封建因素較少。這是因?yàn)楸泵来箨懺揪筒淮嬖诜饨ㄖ贫?,在引入英?guó)法時(shí)對(duì)其中明顯的封建因素沒(méi)有采用。
(4)濃厚的種族歧視色彩。
2. 美國(guó)法的歷史地位。
美國(guó)法是在批判吸收英國(guó)法的基礎(chǔ)上建立的適合美國(guó)國(guó)情的具有美國(guó)特色的法律制度,在英美法系中占有重要地位。體現(xiàn)在:
(1)美國(guó)創(chuàng)立了對(duì)憲法產(chǎn)生深刻影響的近代憲政思想和制度,制定了世界第一部資產(chǎn)階級(jí)成文憲法,奠定了資產(chǎn)階級(jí)憲法的基本格局,并對(duì)整個(gè)近代時(shí)期的憲法實(shí)踐發(fā)生了深刻影響。
(2)創(chuàng)造了立法和司法的雙軌制,這種體制及其運(yùn)作為中央和地方關(guān)系的協(xié)調(diào)提供了經(jīng)驗(yàn)。
(3)美國(guó)刑法率先創(chuàng)造了緩刑制度,并將教育觀念和人道主義觀念引入刑法的改革。
(4)最早建立了反壟斷法規(guī)。
美國(guó)法在繼承普通法與建立本國(guó)法的過(guò)程中出現(xiàn)出較強(qiáng)的批判和創(chuàng)新精神。當(dāng)然,美國(guó)法也存有一些消極的內(nèi)容,像一些反民主立法諸如反勞工立法和種族歧視性立法等。

(責(zé)任編輯:liushengbao)

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