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(4)科技研究開發(fā)和咨詢服務(wù)項目合同管理P305

1)合同簽訂、生效與履行。

①技術(shù)合同的訂立、變更和解除應(yīng)采用書面形式。首先，技術(shù)合同關(guān)涉當(dāng)事人技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟利益：技術(shù)交易涉及知識產(chǎn)權(quán)保護、技術(shù)成果分享、技術(shù)情報保密等。

其次，技術(shù)合同的標(biāo)的是無形的知識形態(tài)產(chǎn)品，訂立合同的環(huán)節(jié)較多、履行的期限較長，報酬與價款的支付與計算也與一般合同不一樣：

最后，技術(shù)合同還涉及國家對技術(shù)市場在財政、信貸、稅收、獎勵等方面的優(yōu)惠政策實施。

②技術(shù)合同無效及解除的特別情形;根據(jù)國家法律規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。

技術(shù)合同的解除指技術(shù)合同的當(dāng)事人在簽訂技術(shù)合同后，沒有履行或沒有完全履行合同之前，依照法律規(guī)定或當(dāng)事人雙方的商定所達成的提前終止合同的協(xié)議。

③技術(shù)合同風(fēng)險責(zé)任的認(rèn)定;在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險資任由當(dāng)事人約定。

在認(rèn)定研究開發(fā)失敗是否為風(fēng)險時，一般應(yīng)考慮以下因素：一是該課題本身在國內(nèi)外現(xiàn)有技術(shù)水平下是否具有足夠難度;

二是對該課題所屬領(lǐng)域?qū)＜襾碚f，該開發(fā)失敗是否屬于合理的失敗;二是當(dāng)事人在研究開發(fā)了作中是否付出了主觀努力。

如果課題在現(xiàn)有技術(shù)水平下有足夠難度，研究開發(fā)方作了主觀努力，并且該領(lǐng)域?qū)＜艺J(rèn)為研究開發(fā)失敗屬合理失敗，那么該失敗就屬于風(fēng)險：

當(dāng)然，當(dāng)事人有義務(wù)采取措施將損失減到最低限度。因此當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)有風(fēng)險可能致使研究開發(fā)工作失敗或部分失敗的情形時，

應(yīng)采取適當(dāng)措施以減少損失，并及時通知相對方，止相對人知道研究開發(fā)廠作發(fā)生的情形，以決定是否變更或解除合同，

并采取其他減少損失的措施、在實踐中，無論委托開發(fā)還是合作開發(fā)，該通知人一般為實際從事開發(fā)工作的人。如果該當(dāng)事人沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，就要承擔(dān)違約責(zé)任，承擔(dān)擴大部分的損失;

2)技術(shù)價格成本分析;技術(shù)價格的確定，遠比普通商品復(fù)雜。技術(shù)價格是在技術(shù)交易合同中約定的技術(shù)接受方(買方)向技術(shù)提供方(賣方)支付的全部費用。

技術(shù)價格與技術(shù)價值之間并不直接相關(guān)，成交價格只是買方向賣方以支付的技術(shù)使用費用，技術(shù)價格的確定包括成本構(gòu)成和期得利潤的估算。

構(gòu)成技術(shù)價格的成本包括研究開發(fā)的直接成本和談判交易的間接成本。研究開發(fā)成本主要包括研究開發(fā)及咨詢服務(wù)投入的人力、

物力和資金，又作沉入成本;間接成本包括賣方提供技術(shù)服務(wù)(安裝、調(diào)試、培訓(xùn)等)、談判過程的法律商務(wù)費用以及執(zhí)行合同相關(guān)的費用。

期得利潤的估算，—是指由降低成本而產(chǎn)生的新增利潤;

二是指由提高產(chǎn)品質(zhì)量和性能而增加的利潤;

三是銷售額增加帶來的新增利潤。技術(shù)價格確定原則一般是收回全部成本并對技術(shù)的新增利潤提成。

一般來說科研開發(fā)項目的底價是由直接成本和間接成本構(gòu)成，招標(biāo)采購的報價則由對新增利潤的估算和預(yù)期來決定。

影響技術(shù)價格的因素除了成本因素和預(yù)期利潤外，還包括技術(shù)性能(技術(shù)的先進性和實用性、成熟程度以及技術(shù)的生命周期)，技術(shù)的經(jīng)濟效益和社會效益、技術(shù)的壟斷狀況和重復(fù)售讓狀況、技術(shù)開發(fā)和使用風(fēng)險及風(fēng)險承擔(dān)方式以及技術(shù)的供求關(guān)系等因素。

3)技術(shù)標(biāo)的價款支付。技術(shù)合同價款、報酬或者使用費的支付方式兩種主要支付方式：定額支付和提成支付。

定額支付也稱一次總算或者總額付款，即在訂立合同時，在合同條款中明確規(guī)定總的金額，然后采取一次總付或分期支付的方式。

分期支付就是把技術(shù)合同價款總額按合同履行的先后順序分期分批地支付給開發(fā)轉(zhuǎn)讓方，支付的原則是要使合同價款與轉(zhuǎn)讓方完成的工作量掛起鉤來，基本形成“按勞付酬”的對價關(guān)系。

提成支付是指將技術(shù)實施以后所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益按一定的比例和期限支付給開發(fā)轉(zhuǎn)讓方，作為對開發(fā)轉(zhuǎn)讓方出讓技術(shù)的經(jīng)濟補償。

提成支付又可分為單純提成支付和入門費加提成支付兩種。單純提成支付指全部提成費僅在(委托)受讓方的產(chǎn)品正式銷售之后才向轉(zhuǎn)讓(開發(fā))方支付。

入門費加提成支付方式，即在訂立合同之初就支付一部分固定價款，其余的再提成支付，兩者相比較，入門費加提成支付方式對當(dāng)事人雙方更合適、更公平。

對于定額支付與提成支付而言，前者對委托(受讓)方極為不利，僅適用于合同金額小，執(zhí)行期短，被轉(zhuǎn)讓開發(fā)技術(shù)不太復(fù)雜的情況，而后者將普遍采用。

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