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2013年招標(biāo)師考試法律法規(guī)與政策講義38

發(fā)表時間:2012/11/26 14:36:32 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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(二)招標(biāo)投標(biāo)爭議的民事訴訟

1、招標(biāo)投標(biāo)爭議民事訴訟的含義

2、民事訴訟的基本制度

(1)合議制度。人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。

適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨(dú)任審理。

人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。

(2)回避制度。

(3)公開審判制度。人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。

(4)兩審終審制度

3、招標(biāo)投標(biāo)爭議的管轄

(1)級別管轄。

(2)地域管轄。地域管轄是指同級人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議的權(quán)限分工。如果招標(biāo)投標(biāo)爭議發(fā)生時,合同已經(jīng)成立,如已經(jīng)發(fā)出中標(biāo)通知書,則按照合同爭議確定地域管轄。

對于一般的合同爭議,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

如果招標(biāo)的是建設(shè)工程施工項目,則以施工行為地為合同履行地。

協(xié)議管轄:我國的民事訴訟法也允許合同當(dāng)事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。

如果招標(biāo)投標(biāo)爭議發(fā)生時,合同尚未成立,又可以分為兩種情況,一種是追究對方的締約過失責(zé)任,也應(yīng)當(dāng)按照合同爭議確定管轄;另一種是追究對方的侵權(quán)責(zé)任,則由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。

4、訴訟中的證據(jù)

(1)證據(jù)的種類有下列幾種:書證;物證;視聽資料;證人證言;當(dāng)事人的陳述;鑒定結(jié)論;勘驗筆錄等。

(2)舉證責(zé)任。

(3)證據(jù)的出示和質(zhì)證。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,需要在法庭出示的,不得在公開開庭時出示。

(4)專門性問題的鑒定。人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

5、第一審程序

(1)起訴和受理

(2)審理前的準(zhǔn)備。

(3)開庭審理。

(4)判決和裁定。

6、第二審程序

(1)提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

(2)開庭審理。合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的,也可以徑行判決、裁定。

(3)判決和裁定。第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:

①原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;

②原判決適用法律錯誤的,依法改判;

③原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;

④原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

7、審判監(jiān)督程序

各級人民法院對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。

當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯誤的,可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的,可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)再審。

當(dāng)事人申請再審,應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。

8、執(zhí)行程序

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

申請執(zhí)行的期限,雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為1年,雙方是法人或者其他組織的為6個月。(注:教材是錯的,申請執(zhí)行的期限為2年)

被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。

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