公眾號:mywangxiao
及時發(fā)布考試資訊
分享考試技巧、復(fù)習(xí)經(jīng)驗
新浪微博 @wangxiaocn關(guān)注微博
聯(lián)系方式 400-18-8000
單項選擇題
委托代理及其法律責(zé)任分析
[背景]某市A房地產(chǎn)開發(fā)公司依法取得該市污水處理廠工程BOT項目,并委托H招標(biāo)代理公司對其工程施工組織招標(biāo)。A房地產(chǎn)公司和H招標(biāo)代理公司簽訂了委托代理協(xié)議,其中的委托內(nèi)容為:從發(fā)布公告到草擬合同的招標(biāo)全過程代理,并規(guī)定H公司收取的服務(wù)費由中標(biāo)人支付。H招標(biāo)代理公司依法組織完成了這次招標(biāo)任務(wù),在眾多投標(biāo)人中,8公司通過資格預(yù)審并完全響應(yīng)招標(biāo)文件要求,經(jīng)依法組建的評標(biāo)委員會評審,推薦其為第一中標(biāo)候選人。招標(biāo)人確定了第一中標(biāo)候選人8公司為中標(biāo)人,向其發(fā)出了中標(biāo)通知書。在規(guī)定的時間、地點,8公司持中標(biāo)通知書與A房地產(chǎn)公司簽
訂了施工合同,并依據(jù)招標(biāo)文件的要求繳納了60萬元人民幣履約保證金,合同生效。
之后,在施工承包合同約定的2個月內(nèi),8公司要求進駐工地執(zhí)行合同,A房地產(chǎn)公司
開始以各種理由拖延。一年后,A房地產(chǎn)公司因政策原因宣告注銷。為此,8公司起訴
至當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ骸F渲蠥房地產(chǎn)公司為第一被告,H招標(biāo)代理公司為第二被告。訴訟
請求如下:
(1)要求A房地產(chǎn)公司返還其60萬元人民幣履約保證金及其利息,承擔(dān)其施工準(zhǔn)備
損失和預(yù)期利潤共300萬元。
(2)要求H招標(biāo)代理公司退還中標(biāo)服務(wù)費10萬元,并承擔(dān)連帶責(zé)任。
該案件起訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ汉?,第一被告沒有出席,第二被告和原告雙方律師在法庭舉證
辯論,庭審后,法院主審法官詢問H招標(biāo)代理公司和原告B公司是否愿意調(diào)解,H公司
不同意調(diào)解,要求法院判決,2個月后,8公司根據(jù)可能的判決結(jié)果經(jīng)過研究提出撤訴,
法院同意并通知H公司,本案終結(jié)。
[問題]
(1)H招標(biāo)代理公司是否應(yīng)當(dāng)退還中標(biāo)服務(wù)費?
(2)H招標(biāo)代理公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?
答案:(1)招標(biāo)代理機構(gòu)不應(yīng)當(dāng)退還中標(biāo)服務(wù)費。 (2)招標(biāo)代理機構(gòu)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
解析《招標(biāo)投標(biāo)法》第十三條規(guī)定:“招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè) 務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織”。民法通則第六十三條規(guī)定,代理是“代理人在代理 的權(quán)限之內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為”。代理可以分為委托代理、法定代理 和指定代理三種形式。招標(biāo)代理是一種委托代理,委托代理有兩大特點:一是代理人必須 以被代理人的名義進行代理活動,二是這種代理活動必須在合同授權(quán)范圍內(nèi)。代理不是中 介,中介僅僅構(gòu)筑對話和聯(lián)系平臺,但不進行法律意思表示。如各地建設(shè)工程交易中心就 是中介。而代理要在合同授權(quán)范圍內(nèi)進行意思表示,完成服務(wù)行為。在招標(biāo)代理實踐中, 代理機構(gòu)依據(jù)委托合同代理招標(biāo)人、依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的程序為代理人提供專業(yè) 技術(shù)咨詢服務(wù),而且這種服務(wù)是具有法律意義上的意思表示。 《招標(biāo)投標(biāo)法》第十五條規(guī)定:“招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo) 事宜,并遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定”。這些規(guī)定包括了招標(biāo)代理機構(gòu)的權(quán)利、責(zé)任和 義務(wù)。 結(jié)合本案,如果A房地產(chǎn)公司合法取得項目建設(shè)、運行、經(jīng)營權(quán),并符合‘《招標(biāo)投 標(biāo)法》第八條、第九條組織招標(biāo)的條件,即符合提出招標(biāo)項目、有項目法人、履行項目 審批、資金或資金來源落實四個要件。那么H招標(biāo)代理公司根據(jù)和A房地產(chǎn)公司簽訂的 委托協(xié)議完成后,就應(yīng)當(dāng)根據(jù)協(xié)議約定,收取規(guī)定的中標(biāo)服務(wù)費。這里,A房地產(chǎn)公司和 H招標(biāo)代理公司簽訂的協(xié)議同A房地產(chǎn)公司和8公司簽訂的施工承包合同,是A房地產(chǎn) 公司作為法人同其他兩個法人分別簽訂的合同,二者沒有法律連帶關(guān)系。至于A房地產(chǎn) 公司違約涉及的他人債務(wù),由A房地產(chǎn)公司負責(zé)賠償。同時,A房地產(chǎn)公司注銷,其所 有債權(quán)依法消滅。
編輯推薦:
2013年招標(biāo)師招標(biāo)采購案例分析日一練匯總
(責(zé)任編輯:中大編輯)