為了幫助考生全面的了解2012年招標(biāo)師考試教材的相關(guān)重點(diǎn)，小編特根據(jù)2012年招標(biāo)師考試大綱編輯2012年招標(biāo)師考試科目《招標(biāo)采購法律法規(guī)與政策》教材輔導(dǎo)資料，希望對(duì)您參加本次考試有所幫助！

7.4.2招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的民事訴訟

(1)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議民事訴訟的含義

訴訟，是指民事活動(dòng)的當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭(zhēng)議，作出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中，當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭(zhēng)議發(fā)生后也無法達(dá)成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭(zhēng)議的最終方式。在招標(biāo)投標(biāo)中發(fā)生的所有民事爭(zhēng)議都可以通過民事訴訟得到解決。

(2)民事訴訟的基本制度

在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的民事訴訟中，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

1)合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理。陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，由于招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議一般標(biāo)的額較大，較為復(fù)雜，一般都不適用簡(jiǎn)易程序。人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

2)回避制度。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避：

①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬;

②與本案有利害關(guān)系;

③與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

上述回避的規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

3)公開審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。公開審判制度是對(duì)人民法院進(jìn)行監(jiān)督的基礎(chǔ)。

4)兩審終審制度。招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議案件經(jīng)過兩級(jí)人民法院審理，第二審人民法院的裁判，是發(fā)生法律效力的終審判決。第一審人民法院的裁判不是終審裁判，當(dāng)事人有權(quán)上訴。

(3)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的管轄

招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的管轄，既涉及級(jí)別管轄，也涉及地域管轄。

1)級(jí)別管轄。級(jí)別管轄是指不同級(jí)別人民法院受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的權(quán)限分工。一般情況下基層人民法院管轄第一審民事案件。中級(jí)人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議中，判斷是否在本轄區(qū)有重大影響的依據(jù)主要是爭(zhēng)議的標(biāo)的額。由于招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的標(biāo)的額往往較大，因此往往由中級(jí)人民法院受理一審訴訟，有時(shí)甚至由高級(jí)人民法院受理一審訴訟。

2)地域管轄。地域管轄是指同級(jí)人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的權(quán)限分工。如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標(biāo)通知書，則按照合同爭(zhēng)議確定地域管轄。對(duì)于一般的合同爭(zhēng)議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。如果招標(biāo)的是建設(shè)工程施工項(xiàng)目，則以施工行為地為合同履行地。我國的民事訴訟法也允許合同當(dāng)事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對(duì)方的締約過失責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)按照合同爭(zhēng)議確定管轄;另一種是追究對(duì)方的侵權(quán)責(zé)任，則由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴;原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

(4)訴訟中的證據(jù)

證據(jù)是證明待證事實(shí)是否客觀存在的材料。證據(jù)是人民法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，因此，證據(jù)充分與否將直接決定案件的勝敗。

1)證據(jù)的種類有下列幾種：書證;物證;視聽資料;證人證言;當(dāng)事人的陳述;鑒定結(jié)論：勘驗(yàn)筆錄等。

2)舉證責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。

3)證據(jù)的出示和質(zhì)證。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。人民法院對(duì)視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

4)專門性問題的鑒定。人民法院對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問當(dāng)事人、證人。鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章。與仲裁中的情況相似，建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專門性的問題，在訴訟中一般也需要進(jìn)行鑒定。

(5)第一審程序

第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序。簡(jiǎn)易程序適用于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，由于招標(biāo)投標(biāo)糾紛一般爭(zhēng)議數(shù)額較大，且較為復(fù)雜，一般都適用普通程序。第一審普通程序主要內(nèi)容為：

1)起訴和受理。起訴必須符合下列條件：

①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

②有明確的被告;

③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;

④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

“與本案有直接利害關(guān)系”是指當(dāng)事人自己的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議。

如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議符合上述條件，原告起訴后，人民法院必須受理;對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：

①依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;

②依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁;

③依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決;

④對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴;

⑤對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撒訴的裁定除外;

⑥依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理。人民法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定不予受理;原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。

2)審理前的準(zhǔn)備。人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

3)開庭審理。人民法院審理招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。如果爭(zhēng)議涉及商業(yè)秘密，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。

開庭審理的程序中主要是法庭調(diào)查和辯論。法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

①當(dāng)事人陳述;

②告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言;

③出示書證、物證和視聽資料;

④宣讀鑒定結(jié)論;

⑤宣讀勘驗(yàn)筆錄。

法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

①原告及其訴訟代理人發(fā)言;

②被告及其訴訟代理人答辯;

③第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯

④互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

4)判決和裁定。民事判決是人民法院通過法定程序，行使國家審判權(quán)，對(duì)所受理的民事案件，經(jīng)過審理，依法作出的解決當(dāng)事人民事糾紛的判定。人民法院對(duì)公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。判決書應(yīng)當(dāng)寫明：

①案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由;

②判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù);

③判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān);

④上訴期間和上訴的法院。

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。裁定則是人民法院對(duì)案件審理過程中所發(fā)生的程序問題作出的處理決定，如不予受理等程序問題適用裁定。

(6)第二審程序

第二審程序是指上級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴，對(duì)第一審人

（責(zé)任編輯：中大編輯）

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