合同的訂立

一、合同的形式

當(dāng)事人訂立合同，有書面形式(含數(shù)據(jù)電文)、口頭形式和其他形式(默示形式和推定形式)。

【提示】建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

【例題?多選題】關(guān)于合同形式的說(shuō)法，正確的有()。

A.建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式

B.電子數(shù)據(jù)交換不能直接作為書面合同

C.合同有書面和口頭兩種形式

D.電話不是合同的書面形式

E.書面形式限制了當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容的協(xié)商

【答案】AD

二、合同訂立的程序

當(dāng)事人訂立合同，需要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。

(一)要約

定義 希望和他人訂立合同的意思表示

條件 內(nèi)容具體確定;表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束

生效

到達(dá)受要約人時(shí)生效。

如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文

的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)

的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間

撤回 撤回通知應(yīng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人

撤銷 撤銷通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人

【提示 1】

有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤

銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

【提示 2】

有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾;④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

【例題?單選題】合同訂立過(guò)程中，屬于要約失效的情形是()。

A.承諾通知到達(dá)要約人

B.受要約人依法撤銷承諾

C.要約人在承諾期限內(nèi)未做出承諾

D.受要約人對(duì)要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性質(zhì)變更

【答案】D

【提示 3】

有些合同在要約之前還會(huì)有要約邀請(qǐng)。

所謂要約邀請(qǐng)，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公

告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

【例題?單選題】 下列行為中，屬于要約的是()。

A.發(fā)布招標(biāo)公告

B.寄送價(jià)目表

C.寄送訂貨單

D.發(fā)布招股說(shuō)明

【答案】C

(二)承諾

定義 受要約人同意要約的意思表示。

期限

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①除非當(dāng)事人另有約

定，以對(duì)話方式做出的要約，應(yīng)即時(shí)做出承諾;②以非對(duì)話方式做出的要約，承諾

應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)

生效 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效

撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人

三、合同的成立

承諾生效時(shí)合同成立。

【其他情形】

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已

經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，

該合同成立。

四、格式條款

條款提供者的義務(wù) 公平原則確定義務(wù)權(quán)利，并向?qū)Ψ秸f(shuō)明

無(wú)效格式條款

提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，

該條款無(wú)效

格式條款解釋

對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款

有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非

格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款

五、締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無(wú)效的締約過(guò)程。其構(gòu)成條件：

一是當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)。若無(wú)過(guò)錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任。

二是有損害后果的發(fā)生。若無(wú)損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。

三是當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。

當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

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