2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日進行，以下是為大家整理的企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務》備考重點，希望考生對企業(yè)法律顧問考試課程有更好的理解和掌握!

第六章 涉外投資法律實務

一、外商投資法律制度

(一)外商投資行業(yè)準入制度

外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目;產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品全部銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。

(二)外商投資企業(yè)形式

1.中外合資經(jīng)營企業(yè)。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責任公司。合營企業(yè)各方可以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權等進行投資。合營企業(yè)設董事會，董事會成員不得少于3人，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改。(2)合營企業(yè)的中止、解散。(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、轉讓。(4)合營企業(yè)與其他經(jīng)濟組織的合并。

2.中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合作經(jīng)營企業(yè)組織形式可為法人或者非法人形式。合作企業(yè)應當設立董事會或者聯(lián)合管理機構，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔任董事會的董事長、聯(lián)合管理機構的主任的，由他方擔任副董事長、副主任。中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。

下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可做出決議：合作企業(yè)章程的修改;合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;合作企業(yè)的解散;合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可做出決議的其他事項。

中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按照下列方式先行回收其投資：在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;經(jīng)財政稅務機關按照國家有關稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;經(jīng)財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任。準機關申請延長合作期限。

合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：合作期限屆滿;合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營;中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。

3.外資企業(yè)

外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。外資企業(yè)為有限責任公司的，外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限承擔有限責任，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。工業(yè)產(chǎn)權、專有技術出資額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。外國投資者可以分期出資，最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。第一期出資不得低于認繳出資額的15%，并應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。儲備基金的提取比例不低于稅后利潤的10%，累計達到注冊資本50%時，可以不再提取。

4.外商投資股份有限公司

外商投資股份有限公司與三資企業(yè)最大的區(qū)別是其全部資本由等額股份構成，且外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25%以上;少數(shù)股東一般不具有法定否定權，2/3以上的投票權即可決定公司的重大事項。

5.外商投資性公司

申請設立投資性公司應符合下列條件：外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，申請前1年該投資者的資產(chǎn)總額不低于4億美元，且該投資者在中國境內(nèi)已設立了外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過1 000萬美元，或者;外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，該投資者在中國境內(nèi)已設立了10個以上外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過3 000萬美元;以合資方式設立投資性公司的，中國投資者應為資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，申請前1年該投資者的資產(chǎn)總額不低于1億元人民幣;投資性公司的注冊資本不低于3 000萬美元。自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起2年內(nèi)出資不低于3 000萬美元，其余部分在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起5年內(nèi)繳清。

投資性公司的注冊資本不低于3 000萬美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的4倍。投資性公司的注冊資本不低于1億美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的6倍。

6.外商投資合伙企業(yè)

(三)外商投資審批制度

鼓勵許可類項目，投資總額5億美元或以上的由國務院進項項目審批，投資總額1億美元或以上的由國家發(fā)改委進行項目審批，其余由地方發(fā)改委審批。限制類項目，投資總額1億美元或以上的由國務院進項項目審批，投資總額5 000萬美元或以上的由國家發(fā)改委進行項目審批，其余由地方發(fā)改委審批。鼓勵許可類項目，投資總額1億美元或以上的由商務部進項合同審批，其余由地方商務主管機關審批。限制類項目，投資總額5 000萬美元或以上的由商務部進項合同審批，其余由地方商務主管機關審批。

二、中國企業(yè)境外投資法律制度

(一)概述

境外投資按其形式劃分，可以分為新設投資(亦稱綠地投資)和并購投資兩類。并購投資依標的可分為股權收購、資產(chǎn)收購和股權與資產(chǎn)結合的收購，依收購流程可分為招標收購、獨家談判收購和公開市場收購。

(二)境外投資管理制度

我國目前對于境外投資項目實施核準制。境外投資項目主要監(jiān)管機構包括國家發(fā)展改革委員會、商務部和國家外匯管理局及其對應的有關地方政府部門。

1.境外投資的前期報告制度

我國對于中國企業(yè)、事業(yè)單位的境外投資實行前期報告制度。信息報告的主要內(nèi)容包括：投資主體基本情況;項目投資背景情況;投資地點、方向、預計投資規(guī)模和建設規(guī)模;工作時間計劃表。

2.境外投資項目的核準制度

(1)發(fā)改委對境外投資的項目核準：其中中方投資額3 000萬美元及以上的資源發(fā)展類項目由國家發(fā)改委核準，中方投資額2億美元及以上的資源開發(fā)類項目，由國家發(fā)改委審核后報國務院核準。資源開發(fā)類項目以外的項目，中方投資用匯額1 000萬美元及以上的，由國家發(fā)改委核準。赴臺灣地區(qū)或未建交國家投資的項目，不分限額，均須由國家發(fā)改委核準。核準程序：已經(jīng)核準的項目如出現(xiàn)下列情況之一的，需向國家發(fā)改委申請變更：建設規(guī)模、主要建設內(nèi)容及主要產(chǎn)品發(fā)生變化;建設地點發(fā)生變化;投資方或股權發(fā)生變化;中方投資超過原核準的中方投資額20%及以上。項目申請報告的編寫;核準條件。

(2)商務主管部門對境外投資項目的核準：核準權限：企業(yè)開展以下情形境外投資(“部批投資”)應當將規(guī)定的申報材料報商務部核準：在與我國未建交國家的境外投資;特定國家或地區(qū)的境外投資;中方投資額1億美元以上的境外投資;涉及多國(地區(qū))利益的境外投資;設立境外特殊目的公司。地方企業(yè)開展以下情形的境外投資(“部批投資“)應當將規(guī)定的申報材料報省級商務主管部門核準;中方投資額1 000萬美元及以上、1億美元以下的境外投資;能源、礦產(chǎn)類境外投資;需在國內(nèi)招商的境外投資。核準程序。申請材料。

(三)境外投資外匯管理制度

境內(nèi)機構境外直接投資所得利潤可以留存境外用于其境外直接投資。自有外匯資金包括：經(jīng)常項目外匯賬戶、外商投資企業(yè)資本金賬戶等賬戶內(nèi)的外匯資金。外匯資金來源審查;前期費用的支付：申請匯出的前期費用一般不超過其向境外有關主管部門申請境外投資總額的15%;確因業(yè)務需要超過15%，由所在地外匯分局核準。

(四)境外投資后續(xù)監(jiān)管

聯(lián)合年檢：國內(nèi)企業(yè)在境外投資設立企業(yè)的，應按規(guī)定于每年4月1日至6月15日為其境外企業(yè)參加聯(lián)合年檢。對年檢結果按一等次、二等次、三等次進行分級。年檢結果為一級的，可優(yōu)先享受國家關于境外投資有關優(yōu)惠扶持政策，有關部門在其外匯、海關、稅收、人員出入境等方面優(yōu)先辦理手續(xù)。年檢結果為二級的，不享受有關優(yōu)惠扶持政策。年檢結果為三級的，不享受有關優(yōu)惠扶持政策，并給予投資主體1年的整改期，如下年的年檢結果仍為三級，則投資主體1年內(nèi)不得從事新的境外投資活動。綜合績效評價：省級商務部門及中央管理企業(yè)負責于每年4月1日至6月30 E1對所屬企業(yè)的境外投資，按服務貿(mào)易類、制造業(yè)類和資源開發(fā)類三個類別進行綜合績效評價。

(五)境外投資的風險保障和優(yōu)惠措施

1.境外投資的風險保障

境外投資風險保障機制主要支持下列境外投資：能彌補國內(nèi)資源相對不足的境外資源開發(fā)類;能帶動國內(nèi)技術、產(chǎn)品、設備等出口和勞務輸出的境外生產(chǎn)型項目和基礎設施項目;能利用國際先進技術、管理經(jīng)驗和專業(yè)人才的境外研發(fā)中心項目;能提高企業(yè)國際競爭力、加快開拓國際市場的境外企業(yè)收購和兼并項目。

2.優(yōu)惠措施

(六)境外投資風險防范

海外投資主要風險包括：政治風險、商業(yè)風險、文化風險和法律風險。

政治風險包括政策變動風險、歧視性干預風險、恐怖襲擊風險、國有化風險和戰(zhàn)爭動亂風險。政治風險的防范措施有：樹立雙贏和多贏的理念;做好投資前的鋪墊;掌握跨國投資策略;遵守東道國法律和社會規(guī)范;對政治風險進行保險;利用外交部的服務;政府加強監(jiān)管;利用雙邊和多邊投資爭端解決機制。

商業(yè)風險包括供應鏈風險、生產(chǎn)風險、市場風險、研發(fā)風險、匯率風險。文化風險包括溝通風險、管理風險、商務慣例與禁忌風險。法律風險包括交易執(zhí)行過程中的法律風險(交易風險)和交易完成后的法律風險(運營風險)。

（責任編輯：中大編輯）

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