三、信托的設(shè)立及管理

(一)信托的設(shè)立

1.設(shè)立信托的條件

信托應(yīng)當(dāng)具備以下四個(gè)條件：一是要有合法的信托目的，這是信托能否成立的前提條件。二是信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)明確合法，這是信托能否設(shè)立的基本條件之一。三是信托文件應(yīng)當(dāng)采用書面形式。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，設(shè)立信托應(yīng)當(dāng)采用書面形式，包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，其中數(shù)據(jù)電文又具體包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。四是要依法辦理信托登記。信托登記是指通過一定的方式將對有關(guān)財(cái)產(chǎn)已設(shè)立信托的事實(shí)向社會予以公布。

2.信托的設(shè)立方式

以書面形式設(shè)立信托有兩種常見的方式：合同和遺囑。信托合同是信托設(shè)立最常見的方式，在我國，信托合同是指由委托人與受托人簽訂的，以設(shè)立、變更和終止信托關(guān)系為內(nèi)容的書面協(xié)議。信托合同具體體現(xiàn)著信托當(dāng)事人的信托意思，是信托當(dāng)事人意思表示的載體。遺囑信托是另外一種常見的信托設(shè)立方式，是指由立遺囑人(即委托人)將其遺產(chǎn)通過信托遺囑行為而設(shè)立的信托。遺囑信托是委托人的一種單方行為，在個(gè)人財(cái)富的積累和傳承中，其財(cái)產(chǎn)管理功能受到了社會公眾的普遍重視。

3.信托登記

信托登記的內(nèi)容大體可分為信托產(chǎn)品登記、信托文件登記和信托財(cái)產(chǎn)登記三類，其中信托財(cái)產(chǎn)是信托登記的核心。我國并非要求所有信托都進(jìn)行登記，僅要求特定的信托進(jìn)行登記。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，進(jìn)行登記的信托，以財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否需要登記為標(biāo)準(zhǔn)。從我國現(xiàn)行法律規(guī)定來看，以下財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托需進(jìn)行信托登記：土地使用權(quán)和房屋所有權(quán);船舶、航空器等交通工具：股票、股權(quán);著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)。除此之外，以其他財(cái)產(chǎn)特別是動(dòng)產(chǎn)設(shè)立信托，通常不要求進(jìn)行信托登記。

4.信托設(shè)立文件的內(nèi)容

信托文件應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)是設(shè)立信托所必須具備的要件，一旦有所欠缺可能導(dǎo)致信托不成立。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，信托文件必須載明的事項(xiàng)包括：信托目的;委托人、受托人的姓名或者名稱、住所;受益人或者受益人范圍;信托財(cái)產(chǎn)的范圍、種類及狀況;受益人取得信托利益的方式、方法。此外，信托文件可以選擇載明信托期限、信托財(cái)產(chǎn)的管理方式、受托人的報(bào)酬、新受托人的選任方式、信托終止事由等內(nèi)容。

(二)信托的管理

1.信托財(cái)產(chǎn)的管理

由于信托財(cái)產(chǎn)是信托存在的基礎(chǔ)，因此，信托管理最重要的是對信托財(cái)產(chǎn)的管理。信托生效后，受托人可以按照信托文件的約定，采取投資、租賃、貸款等方式對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行合理運(yùn)用。信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用方法很多，最常見的是利用信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資以獲取收益。

受托人對信托財(cái)產(chǎn)的管理必然涉及信托財(cái)產(chǎn)的處分。信托財(cái)產(chǎn)的處分包括事實(shí)上的處分和法律上的處分，前者是指對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行消費(fèi)(包括生產(chǎn)和生活的消費(fèi))，后者是指對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在實(shí)踐中，法律上的處分既包括各種處分財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為，如買賣、贈(zèng)予等，也包括處分債權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，如轉(zhuǎn)讓債權(quán)、免除債務(wù)等，還包括對財(cái)產(chǎn)權(quán)做出限制或設(shè)定負(fù)擔(dān)的行為，如在某些財(cái)產(chǎn)上設(shè)立抵押、質(zhì)押等。

2.委托人、受托人和受益人的權(quán)利和義務(wù)

在信托三方當(dāng)事人中，受托人處于掌握、管理和處分信托財(cái)產(chǎn)的中心位置。在信托管理中，受托人的權(quán)利主要有：按照信托文件規(guī)定，對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理運(yùn)用和處分的權(quán)利;為信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分獲取相應(yīng)報(bào)酬的權(quán)利;因處理信托事務(wù)所支出的費(fèi)用和負(fù)擔(dān)的債務(wù)，要求從信托財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但因受托人違背管理職責(zé)或處理信托事務(wù)不當(dāng)造成的除外。受托人的義務(wù)主要有：遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù);管理信托財(cái)產(chǎn)必須恪盡職守，履行誠實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù);將固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。

委托人是信托財(cái)產(chǎn)的原始所有者，其擁有的最主要權(quán)利是信托財(cái)產(chǎn)的授予權(quán)，此外，還擁有以下權(quán)利：了解信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況，并有要求受托人做出說明的權(quán)利;要求變更信托財(cái)產(chǎn)管理辦法、對信托財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行提出異議的權(quán)利;準(zhǔn)許受托人辭任及選任新受托人的權(quán)利;當(dāng)委托人是信托利益的唯一受益人時(shí)，有解除信托的權(quán)利;有變更受益人或處分信托受益權(quán)的權(quán)利等。相關(guān)法律法規(guī)沒有明確規(guī)定委托人的義務(wù)，但委托人地位的確立和權(quán)利的獲得，先決條件就是將其合法所有的財(cái)產(chǎn)委托給受托人管理或處分，并簽訂相應(yīng)的契約或合同。

受益人是在信托關(guān)系中享有信托受益權(quán)的人，其權(quán)利主要包括：承享委托人所享有的各種權(quán)利;依法轉(zhuǎn)讓和繼承信托受益權(quán);將信托受益權(quán)用于清償?shù)狡诓荒軆斶€的債務(wù);信托終止時(shí)，信托文件術(shù)規(guī)定信托財(cái)產(chǎn)歸屬的，受益人最先取得信托財(cái)產(chǎn);當(dāng)信托結(jié)束時(shí)，有承認(rèn)最終決算的權(quán)利，只有當(dāng)受益人承認(rèn)信托業(yè)務(wù)的最終決算后，受托人的責(zé)任才算完成。在義務(wù)方面，一般認(rèn)為，當(dāng)受托人在處理信托業(yè)務(wù)的過程中，由于不是因?yàn)樽约旱倪^失而蒙受損失時(shí)，受益人就有義務(wù)接受受托人提出的費(fèi)用要求或補(bǔ)償損失的要求，在信托收益中予以扣除。但是，如果受益人放棄收益權(quán)利，就可以不履行這個(gè)義務(wù)。

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