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第二節(jié) 證 券 發(fā) 行

證券發(fā)行和證券交易是證券市場(chǎng)的主要構(gòu)成部分，兩者相輔相成。證券發(fā)行是發(fā)行人、上市公司籌集資金的基本途徑?！蹲C券法》2005年修訂時(shí)，首次確立了非公開發(fā)行制度，并明確規(guī)定了公開發(fā)行的條件和程序。公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。依據(jù)發(fā)行的證券品種不同，證券發(fā)行可以分為股票發(fā)行、公司債券發(fā)行與投資基金份額發(fā)售。本節(jié)介紹股票與公司債券發(fā)行和投資基金份額發(fā)售的條件和程序。

一、證券發(fā)行概述

(一) 證券發(fā)行的概念與方式

證券發(fā)行有廣義和狹義之分：廣義的證券發(fā)行，是指符合發(fā)行條件的政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)等組織，以籌集資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向公眾投資者出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為。狹義的證券發(fā)行，是指發(fā)行人在所需資金募集后，做成證券并交付投資人受領(lǐng)的單方行為。通常所說的證券發(fā)行，是指廣義的證券發(fā)行。證券發(fā)行本質(zhì)上是一種直接融資方式，與通過銀行等金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行的間接融資方式相對(duì)應(yīng)。

證券發(fā)行的方式主要有以下幾種：

1. 上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行，是指證券保薦人利用證券交易所的交易系統(tǒng)發(fā)行所承銷的股票，證券投資者在指定的時(shí)間內(nèi)以確定的發(fā)行價(jià)格通過與證券交易所聯(lián)網(wǎng)的各證券營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)進(jìn)行委托申購(gòu)股票的一種發(fā)行方式。

2. 上網(wǎng)詢價(jià)發(fā)行，與上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行類似，兩者的區(qū)別在于：發(fā)行當(dāng)日(申購(gòu)日)，保薦機(jī)構(gòu)只給出股票的發(fā)行價(jià)格區(qū)間而非固定的發(fā)行價(jià)格。投資者在申購(gòu)價(jià)格區(qū)間進(jìn)行申購(gòu)委托(區(qū)間之外的申購(gòu)為無效申購(gòu))，申購(gòu)結(jié)束后，保薦機(jī)構(gòu)根據(jù)申購(gòu)結(jié)果按照發(fā)行方案確定有效申購(gòu)，之后由交易所及證券登記結(jié)算公司確定申購(gòu)者的認(rèn)購(gòu)股數(shù)。

3. 市值配售發(fā)行，是指向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售發(fā)行，是按投資者持有的已上市流通人民幣普通股市值向其進(jìn)行股票配售的一種發(fā)行方式。

4. 網(wǎng)上網(wǎng)下累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)發(fā)行，又稱詢價(jià)配售方式，這種發(fā)行方式比較復(fù)雜，發(fā)行價(jià)格及網(wǎng)上與網(wǎng)下發(fā)行數(shù)量都是在申購(gòu)日之后根據(jù)申購(gòu)情況確定的。發(fā)行日，保薦機(jī)構(gòu)給出申購(gòu)價(jià)格區(qū)間，以及網(wǎng)上、網(wǎng)下的預(yù)計(jì)發(fā)行數(shù)量，最終的發(fā)行數(shù)量和發(fā)行價(jià)格需根據(jù)網(wǎng)上、網(wǎng)下的申購(gòu)結(jié)果而定。這種方式已成為目前證券發(fā)行的主要方式。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)《證券發(fā)行與承銷管理辦法》(2006)規(guī)定：首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)通過向特定機(jī)構(gòu)投資者(以下簡(jiǎn)稱詢價(jià)對(duì)象)詢價(jià)的方式確定股票發(fā)行價(jià)格。詢價(jià)對(duì)象是指符合該辦法規(guī)定條件的證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者、合格境外機(jī)構(gòu)投資者，以及經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)投資者。發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)在刊登首次公開發(fā)行股票招股意向書和發(fā)行公告后向詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行推介和詢價(jià)，并通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾投資者進(jìn)行推介。詢價(jià)分為初步詢價(jià)和累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)。發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)通過初步詢價(jià)確定發(fā)行價(jià)格區(qū)間，在發(fā)行價(jià)格區(qū)間內(nèi)通過累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)確定發(fā)行價(jià)格。首次發(fā)行的股票在中小企業(yè)板上市的，發(fā)行人及其主承銷商可以根據(jù)初步詢價(jià)結(jié)果確定發(fā)行價(jià)格，不再進(jìn)行累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)。上市公司發(fā)行證券，可以通過詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格，也可以與主承銷商協(xié)商確定發(fā)行價(jià)格。上市公司發(fā)行證券的定價(jià)，應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司證券發(fā)行的規(guī)定。

(二) 證券發(fā)行的類型

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行可以分為不同的類型：

1. 公開發(fā)行和非公開發(fā)行

根據(jù)證券發(fā)行的對(duì)象不同，證券發(fā)行可以分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行。

(1) 公開發(fā)行，是指發(fā)行人面向社會(huì)公眾，即不特定的公眾投資者進(jìn)行的證券發(fā)行。公開發(fā)行必須嚴(yán)格遵循《證券法》有關(guān)信息披露的規(guī)定。

(2) 非公開發(fā)行，是指向少數(shù)特定的投資者進(jìn)行的證券發(fā)行。

有下列情形之一的，為公開發(fā)行：① 向不特定對(duì)象發(fā)行證券;② 向累計(jì)超過200人的特定對(duì)象發(fā)行證券;③ 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

2. 設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行

根據(jù)證券發(fā)行的目的不同，證券發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行。

(1) 設(shè)立發(fā)行，是指發(fā)行人為設(shè)立股份有限公司，而向社會(huì)投資者發(fā)行股票的行為。設(shè)立發(fā)行的法律結(jié)果為成立新的股份有限公司。

(2) 增資發(fā)行，是指對(duì)已成立股份有限公司因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，追加資本而發(fā)行股票的行為。增資發(fā)行的法律結(jié)果是擴(kuò)大已有的公司規(guī)模。

3. 直接發(fā)行和間接發(fā)行

根據(jù)證券發(fā)行的方式不同，證券發(fā)行可以分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。

(1) 直接發(fā)行，又稱自辦發(fā)行，是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機(jī)構(gòu)，自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，辦理發(fā)行事宜的發(fā)行方式。

(2) 間接發(fā)行，又稱承銷發(fā)行，是指證券發(fā)行人委托證券承銷機(jī)構(gòu)發(fā)行證券，并由證券承銷機(jī)構(gòu)辦理證券發(fā)行事宜，承擔(dān)證券發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)的行為。

4. 議價(jià)發(fā)行和招標(biāo)發(fā)行

根據(jù)證券發(fā)行條件的確定方式不同，證券發(fā)行可以分為議價(jià)發(fā)行和招標(biāo)發(fā)行。

(1) 議價(jià)發(fā)行，是指由證券發(fā)行人與承銷人通過協(xié)商發(fā)行條件，向公眾投資者或股東發(fā)行證券的方式。協(xié)議內(nèi)容包括發(fā)行數(shù)量、金額、價(jià)格、申請(qǐng)辦理發(fā)行手續(xù)、發(fā)行起止日期及對(duì)發(fā)行人的限制等。

(2) 招標(biāo)發(fā)行，是指證券發(fā)行人與證券承銷商之間以公開招標(biāo)方式確定發(fā)行條件的發(fā)行方式。招標(biāo)方式確定證券發(fā)行價(jià)格及其報(bào)酬率。這種方式常見于國(guó)債發(fā)行。

5. 平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行

根據(jù)證券發(fā)行價(jià)格與證券票面金額之間的關(guān)系，證券發(fā)行可以分為平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行。

(1) 平價(jià)發(fā)行，又稱面值發(fā)行或等價(jià)發(fā)行，是指證券發(fā)行時(shí)的發(fā)行價(jià)格與票面金額相同的發(fā)行方式。

(2) 溢價(jià)發(fā)行，是指證券發(fā)行時(shí)的發(fā)行價(jià)格超過票面金額的發(fā)行方式，其通常按某一時(shí)期(一般是指發(fā)行時(shí)期)金融證券市場(chǎng)的價(jià)格，或接近于當(dāng)時(shí)金融證券市場(chǎng)的同類證券價(jià)格所確定的價(jià)格發(fā)行。

(3) 折價(jià)發(fā)行，又稱貼現(xiàn)發(fā)行，是指證券發(fā)行時(shí)的發(fā)行價(jià)格低于票面金額的發(fā)行方式。

我國(guó)《公司法》規(guī)定：“股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。”可見，我國(guó)允許股票平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行，但禁止折價(jià)發(fā)行，以保障公司資本的充足。《證券法》規(guī)定：“股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。”

二、股票發(fā)行的條件

(一) 首次公開發(fā)行股票的條件

設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票(以下簡(jiǎn)稱首次公開發(fā)行股票)，應(yīng)當(dāng)符合《證券法》、《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他發(fā)行條件，包括中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(2006)等規(guī)定的發(fā)行條件。

1. 《證券法》規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的條件

設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，即首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件：

(1) 發(fā)起人符合法定人數(shù)。

(2) 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。

(3) 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

(4) 發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

(5) 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

(6) 有公司住所。

首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請(qǐng)和下列文件：

① 公司章程;② 發(fā)起人協(xié)議;③ 發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明;④ 招股說明書;⑤ 代收股款銀行的名稱及地址;⑥ 承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。

依照證券法規(guī)定聘請(qǐng)保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。

2. 首次公開發(fā)行股票的其他條件

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的發(fā)行條件是：

(1) 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。

(2) 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。發(fā)行人的資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立，在獨(dú)立性方面不得有其他嚴(yán)重缺陷。

(3) 發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

(4) 發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常。

(5) 募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)。

(二) 上市公司公開發(fā)行新股的條件

（責(zé)任編輯：xll）

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