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破產管理人

一、管理人的概念

管理人，也稱破產管理人，是人民法院依法受理破產申請的同時指定的全面接管破產企業(yè)并負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配，總管破產事務的人。破產管理人制度是企業(yè)破產法律制度中一項重要的內容。

二、管理人的產生和組成

(一)管理人的產生

《企業(yè)破產法》規(guī)定，管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正地執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。

管理人的報酬由人民法院確定。管理人是獨立于債權人會議、法院、債務人之外的組織，管理人的破產管理是有償?shù)姆?，管理人依法履行職責的同時理應獲得相應的報酬。管理人的報酬屬于破產費用，標準由人民法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出，由人民法院決定是否需要對管理人的報酬進行調整。

(二)管理人的組成

《企業(yè)破產法》規(guī)定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。

根據(jù)這以規(guī)定，依法能夠擔任管理人的組織的情形有：

(1)由有關部門、機構的人員組成的清算組擔任。主要適用于國有企業(yè)，有關部門主要是指破產企業(yè)是上級主管部門、財政、工商管理、計劃、審計、稅務、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產管理機構等。

(2)由依法設立的律師事務所擔任。律師事務所是律師的執(zhí)業(yè)機構，由其擔任破產管理人，一方面可以指派律師參與破產財產事務的處理，利用律師掌握的法律專業(yè)知識合法、公平地處理破產事務;另一方面律師事務所作為依法設立的獨立組織，在管理破產事務中能夠對法院、債權人獨立承擔法律責任。

(3)由依法設立的會計師事務所擔任。會計師事務所是注冊會計師的執(zhí)業(yè)機構，由其擔任破產管理人，一方面可以指派注冊會計師參與破產財產事務的處理，利用注冊會計師掌握的會計、審計等專用知識合法、公平地處理破產事務;另一方面同律師事務所一樣能夠獨立承擔法律責任。

(4)由依法設立的破產清算事務所擔任。破產清算事務所是指專門從事破產清算業(yè)務的機構。目前社會上雖然已經(jīng)出現(xiàn)這樣的機構，但是國家尚未制定相應法律、行政法規(guī)對破產清算事務所作出明確規(guī)定。

(5)由其他依法設立的社會中介機構擔任，如資產評估機構、稅務師事務所等。

管理人除了可以由有關組織擔任外，也可以由自然人擔任?！镀髽I(yè)破產法》規(guī)定，人民法院根據(jù)債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰。犯罪分為故意犯罪和過失犯罪。故意和過失是犯罪人在實施犯罪行為時主觀上對犯罪的態(tài)度。故意犯罪是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發(fā)生，因而構成犯罪的。過失犯罪是指應知或者已知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，但因疏忽大意或過于自信而發(fā)生這種結果構成犯罪的。因故意犯罪而受過刑事處罰的，不得擔任破產管理人。但因過失犯罪受過刑事處罰的，只要符合擔任管理人條件的可以擔任。

(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。吊銷執(zhí)業(yè)證書是一種行政處罰，即具有行政處罰權的行政機關或者組織依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，對公民、法人或其他組織違反行政管理秩序的行為給于吊銷其執(zhí)業(yè)證書的一種制裁。執(zhí)業(yè)證書，也稱為執(zhí)照，是行政機關批準從事某種活動的書面證明，執(zhí)業(yè)證書一旦被吊銷，則意味著不得從事相關的活動。曾被吊銷執(zhí)業(yè)證書，表明執(zhí)業(yè)者在執(zhí)業(yè)過程中，曾經(jīng)因為違法行為而被處罰過。因在執(zhí)業(yè)中有違法行為而被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的，不得擔任管理人。

(3)與本案有利害關系。所謂“利害關系”，是指與所處理的事物之間在利益上存在直接或間接的聯(lián)系。與破產案件有利害關系的，包括破產企業(yè)的債權人、破產企業(yè)的管理人員、破產企業(yè)的投資人等。與本破產案件有利害關系的，如果擔任破產管理人可能影響破產事務的公正處理，因此只要與本破產案件有利害關系，就不得擔任破產管理人。

(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

三、管理人的職責

管理人依法執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，管理人履行下列職責：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;(3)決定債務人的內部管理事務;(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)管理和處分債務人的財產;(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權人會議;(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。

以上管理人的具體職責，概括起來可以歸納為五個方面：

1.全面接管債務人即破產企業(yè)。具體包括：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2)決定債務人的內部管理事務;(3)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(4)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。

2.保管和清理與債務人有關的財產。具體包括：(1)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告。由于管理人在接管債務人的財產時，可能企業(yè)中有不屬于債務人所有或經(jīng)營管理的財產，如承租他人的財產，還可能存在屬于債務人財產但被他人占有使用尚未收回的情況。因此需要管理人調查債務人的財產狀況，為破產程序的進行做好準備。(2)管理債務人的財產。管理人在接管債務人財產后，必須采取適當?shù)拇胧鶆杖素敭a予以管理，避免財產毀損、滅失，損害債權人及其他利害關系人的利益。

3.對外代表債務人。在債務人進入破產程序后，已由管理人全面接管債務人，因此債務人的一切對外活動不再由債務人進行，而是由管理人進行，具體包括：(1)處分債務人財產。對債務人財產清理清算后，由管理人進行變賣、拍賣、變現(xiàn)。(2)代表債務人參加訴訟。在破產程序進行中，因未收回債務人財產、實現(xiàn)債權等原因而進行訴訟、仲裁或其他法律程序時，由管理人替代債務人參加相關法律程序：

4.提議召開債權人會議。在破產程序進行中，管理人遇到必須由債權人會議決定的事務，管理人可以提議召開債權人會議，以便于所管理的事務決定后盡快處理。在債權人會議召開時，管理人應列席會議，并向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，接受債權人的詢問。

5.其他職責。除以上職責外，人民法院認為管理人應履行的其他職責。

此外，為了避免因管理人履行職責不當而危及債權人的利益，《企業(yè)破產法》對管理人履行職責設定了一定的限制。《企業(yè)破產法》規(guī)定，在第一次債權人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)人民法院許可：

(1)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。管理人接管債務人后，債務人雖然仍具有民事主體資格，其營業(yè)活動仍然可以繼續(xù)進行，而繼續(xù)或開展新的營擁活動的結果可能是增加債務人財產，也可能是減少債務人財產，而這又直接關系債權人的利益，因此在第一次債權人會議召開之前，即債權人會議對管理人的管理行為未進行監(jiān)督之前，管理人對債務人的營業(yè)無論是作出繼續(xù)還是停止的決定，都應經(jīng)人民法院的許可。

(2)涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓。不動產是指不可移動或者一旦移動即失去或影響其價值的財產，如土地及房屋、林木、構筑物等地上附著物。不動產權益包括不動產所有權、使用權、收益權等。轉讓是指轉移權利主體的行為，即不動產的權利主體由破產債務人轉移為其他人，轉讓的方式有出售、交換、贈與等。因不動產權益的轉讓直接關系債務人財產的多少，對債權人的利益有重大的影響，對不動產權益轉讓理應征得全體債權人的同意，因此在第一次債權人會議召開之前，管理人實施該行為應當征得人民法院的許可。

(3)探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓。探礦權是指按照國家有關部門頒發(fā)的勘查許可證規(guī)定的區(qū)域、期限、工作對象進行勘查以及優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內新發(fā)現(xiàn)礦種開采的權利。探礦人有權優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內礦產資源的采礦權。探礦人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準可以將探礦權轉讓他人。國家實行采礦權的有償取得制度，經(jīng)批準依法取得采礦權后，采礦權人有權轉讓采礦權。知識產權是指智力成果的創(chuàng)造人對創(chuàng)造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標志依法所享有的權利總稱。知識產權是由智力創(chuàng)造而產生的權利，包括專利權、

（責任編輯：xll）

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