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股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

一、股份發(fā)行

(一) 股份和股票的概念

股份是指將股份有限公司的注冊(cè)資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。股份作為代表公司資本的一部分，是公司資本的最小劃分單位，股東根據(jù)其出資額度計(jì)算出其持有的股份數(shù)量，所有股東持有的股份加起來(lái)所代表的資本數(shù)額即為公司的資本總額。股份有限公司的股份具有平等性，公司每股金額相等，所表現(xiàn)出的股東權(quán)利和義務(wù)是相等的。

股票是指公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。股票具有以下性質(zhì)：

(1) 股票是有價(jià)證券。股票是一種具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的證券，股票記載著股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)，反映著股票的持有人對(duì)公司的權(quán)利。

(2) 股票是證權(quán)證券。股票表現(xiàn)的是股東的權(quán)利，任何人只要合法占有股票，其就可以依法向公司行使權(quán)利，而且公司股票發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí)，公司股東的權(quán)益也即隨之轉(zhuǎn)移。

(3) 股票是要式證券。股票應(yīng)當(dāng)采取紙面形式或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式，其記載的內(nèi)容和事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定。

(4) 股票是流通證券。股票可以在證券交易市場(chǎng)依法進(jìn)行交易。

(二) 股票的種類

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將股票分為以下幾類：

1. 普通股和優(yōu)先股

這是按照股東權(quán)利、義務(wù)的不同進(jìn)行的分類。

普通股是指享有普通權(quán)利、承擔(dān)普通義務(wù)的股份，是股份的最基本形式。依照規(guī)定，普通股股東享有決策參與權(quán)、利潤(rùn)分配權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)。

優(yōu)先股是指享有優(yōu)先權(quán)的股份。公司對(duì)優(yōu)先股的股利須按約定的股利率支付，不受公司盈利大小的影響，當(dāng)年可供分配股利的利潤(rùn)不足以按約定的股利率支付優(yōu)先股利的，由以后年度可供分配股利的利潤(rùn)補(bǔ)足。在公司進(jìn)行清算時(shí)，優(yōu)先股股東先于普通股股東取得公司剩余財(cái)產(chǎn)。但是，優(yōu)先股股東不參與公司決策，不參與公司紅利分配。實(shí)踐中，發(fā)行優(yōu)先股的很少。

2. 國(guó)有股、發(fā)起人股和社會(huì)公眾股

這是按照投資主體性質(zhì)的不同進(jìn)行的分類。

國(guó)有股包括國(guó)家股和國(guó)有法人股。國(guó)家股是指有權(quán)代表國(guó)家投資的政府部門或機(jī)構(gòu)以國(guó)有資產(chǎn)投入公司形成的股份或依法定程序取得的股份。國(guó)有法人股是指具有法人資格的國(guó)有企業(yè)、事業(yè)及其他單位以其依法占用的法人資產(chǎn)向獨(dú)立于自己的股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。

發(fā)起人股是指股份有限公司的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份。

社會(huì)公眾股是指?jìng)€(gè)人和機(jī)構(gòu)以合法財(cái)產(chǎn)購(gòu)買并可依法流通的股份。

3. 記名股票和無(wú)記名股票

這是按照票面上是否記載股東的姓名或名稱進(jìn)行的分類。

記名股票是指在票面上記載股東姓名或名稱的股票。我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

無(wú)記名股票是指在票面上不記載股東姓名或名稱的股票。我國(guó)《公司法》規(guī)定，發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。

除上述分類以外，我國(guó)的股票還可根據(jù)發(fā)行對(duì)象的不同分為A股、B股、H股等;按股東有無(wú)表決權(quán)分為表決權(quán)股和無(wú)表決權(quán)股等。

(三) 股份的發(fā)行原則

股份的發(fā)行是指股份有限公司為了籌集公司資本而出售和分配股份的法律行為。

《公司法》規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。”據(jù)此，股份發(fā)行應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：

1. 公平、公正的原則

所謂公平，首先是指發(fā)行的股份所代表權(quán)利的公平，即在同一次發(fā)行中的同一種股份應(yīng)當(dāng)具有同等的權(quán)利，享有同等的利益，同類股份必須同股同權(quán)、同股同利;其次是指股份發(fā)行條件的公平，即在同次股份發(fā)行中，相同種類的股份，每股的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。

所謂公正，是指在股份的發(fā)行過(guò)程中，應(yīng)保持公正性，不允許任何人通過(guò)內(nèi)幕交易、價(jià)格操縱、價(jià)格欺詐等不正當(dāng)行為獲得超過(guò)其他人的利益。

2. 同股同價(jià)原則

同股同價(jià)，是指同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)是相同的，任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同的價(jià)額，對(duì)于同一種類的股票不允許針對(duì)不同的投資主體規(guī)定不同的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格。這是股權(quán)平等原則在股份發(fā)行中的具體體現(xiàn)。

(四) 股票的發(fā)行價(jià)格

股票的發(fā)行價(jià)格是指股票發(fā)行時(shí)所使用的價(jià)格，也是投資者認(rèn)購(gòu)股票時(shí)所支付的價(jià)格。股票的發(fā)行價(jià)格可以分為平價(jià)發(fā)行的價(jià)格和溢價(jià)發(fā)行的價(jià)格。平價(jià)發(fā)行是指股票的發(fā)行價(jià)格與股票的票面金額相同，也稱為等價(jià)發(fā)行、券面發(fā)行。溢價(jià)發(fā)行是指股票的實(shí)際發(fā)行價(jià)格超過(guò)其票面金額。

《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。因?yàn)?，低于票面金額發(fā)行股票，違背資本充實(shí)原則，使股票發(fā)行募集的資金低于公司相應(yīng)的注冊(cè)資本數(shù)額。

(五) 公司發(fā)行新股

發(fā)行新股是指股份有限公司成立后再向社會(huì)募集股份的法律行為。股份有限公司發(fā)行新股是股份有限公司向社會(huì)募集股份，增加公司注冊(cè)資本的行為。

公司發(fā)行新股，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)作出決議：(1) 新股種類及數(shù)額;(2) 新股發(fā)行價(jià)格;(3) 新股發(fā)行的起止日期;(4) 向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。

公司經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，必須公告新股招股說(shuō)明書和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并制作認(rèn)股書。公司公開(kāi)發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議，并同銀行簽訂代收股款協(xié)議。公司發(fā)行新股，可以根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)情況和財(cái)務(wù)狀況，確定其作價(jià)方案。公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，并公告。

二、股份轉(zhuǎn)讓

(一) 股份轉(zhuǎn)讓的概念

股份轉(zhuǎn)讓，是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己所擁有的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股份成為股東或增加股份數(shù)額的法律行為。

股份轉(zhuǎn)讓具有以下特點(diǎn)：

(1) 股份轉(zhuǎn)讓在公司法中特指股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā穼⒂邢挢?zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資的行為稱為股權(quán)轉(zhuǎn)讓(或稱出資的轉(zhuǎn)讓)。

(2) 股份轉(zhuǎn)讓須依法進(jìn)行。所謂依法轉(zhuǎn)讓，是指股份持有人在轉(zhuǎn)讓自己的股份時(shí)必須按照《公司法》和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定將自己的股份轉(zhuǎn)讓給他人，如上市公司上市交易的股票必須在法定的證券交易所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓等。

(3) 股份轉(zhuǎn)讓屬于相對(duì)自由的轉(zhuǎn)讓。在股份轉(zhuǎn)讓中，只要股東轉(zhuǎn)讓行為符合法定要求，其他人就無(wú)權(quán)干涉股份持有人轉(zhuǎn)讓自己的股份。股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓，對(duì)于股份持有人來(lái)講，是將自己的出資收回;對(duì)于取得股份的人來(lái)講，意味著稱為公司的股東或增加股份數(shù)額。股份轉(zhuǎn)讓不影響公司“資本”的穩(wěn)定。

(4) 股份轉(zhuǎn)讓在特定情況下受到一定限制。如公司的發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持股份的轉(zhuǎn)讓要受到一定限制等。

(5) 股份轉(zhuǎn)讓以股票轉(zhuǎn)讓的形式出現(xiàn)。股份的轉(zhuǎn)讓，是通過(guò)股票的轉(zhuǎn)讓來(lái)完成的，是以股票的形式出現(xiàn)的。由于股票分為記名股票和無(wú)記名股票，因此，股份轉(zhuǎn)讓也分為記名股份的轉(zhuǎn)讓和無(wú)記名股份的轉(zhuǎn)讓。

(6) 股份轉(zhuǎn)讓是一種法律行為。股份轉(zhuǎn)讓人和受讓人的行為必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的要求。

(二) 股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定

《公司法》對(duì)股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓作出了具體的規(guī)定，主要包括以下內(nèi)容：

1. 股份轉(zhuǎn)讓的地點(diǎn)。股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

2. 股份轉(zhuǎn)讓的方式。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。股東大會(huì)召開(kāi)前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行上述規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記。但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

3. 股份轉(zhuǎn)讓的限制：

(1) 對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(2) 對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓股份的限制：公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股票。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

4. 公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1) 減少公司注冊(cè)資本;(2) 與持有本公司股份的其他公司合并;(3) 將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;(4) 股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。公司因上述第(1)項(xiàng)至第(3)項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照上述規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第(1)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷;屬于第(2)項(xiàng)、第(4)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照上述第(3)項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%;用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出;所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

5. 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。這主要是為了防止變相違規(guī)收購(gòu)本公司股份。質(zhì)押的意義在于當(dāng)公司的債權(quán)得不到償還時(shí)，公司有權(quán)將債務(wù)人的質(zhì)押物進(jìn)行變賣。但是，當(dāng)公司以本公司的股票作為自己質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的時(shí)，一旦債務(wù)人不能履行自己的債務(wù)，極易出現(xiàn)變相收購(gòu)本公司股份的情形。

6. 記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請(qǐng)求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)股票。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于60日。公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無(wú)效。

7. 上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所規(guī)則上市交易。

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