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外商投資企業(yè)法律制度概述

一、外商投資企業(yè)的概念

外商投資企業(yè)是指依照中國的法律規(guī)定，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。外商投資企業(yè)具有以下基本特征：

(一)外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。直接投資是指投資者將資金投入企業(yè)，并不同程度地參與企業(yè)的經(jīng)營決策，通過企業(yè)盈利分配獲取投資收益的投資方法。其相對于間接投資而言，具有更大的穩(wěn)定性。

(二)外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。私人投資是指以公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人的名義進行的投資。它與政府的對外援助不同，具有民間經(jīng)濟技術(shù)合作的色彩。

(三)外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，按照我國的法律和行政法規(guī)規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)必須經(jīng)中國政府批準，并在中國境內(nèi)設(shè)立。外商投資企業(yè)設(shè)立后，必須遵守中國的法律法規(guī);同時，也受中國法律的保護。

二、外商投資企業(yè)的種類

根據(jù)我國有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，我國目前的外商投資企業(yè)主要有一線幾種：

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、責(zé)任和利潤分配，各自的權(quán)利和義務(wù)十分明確，中外投資者多數(shù)愿意采取這種企業(yè)形式。這種企業(yè)形式較多地應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強、合作時間長的項目。

(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。這種企業(yè)形式的特點是合作企業(yè)方式較為靈活，中方投資者可以無形資產(chǎn)等要素作為合作的條件，解決了我國企業(yè)投資資金缺乏的問題;允許外方投資者先行回收投資，對外國投資者有較大的吸引力;在合作企業(yè)合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

(三)外資企業(yè)

外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。這一企業(yè)形式的股權(quán)完全屬于外國投資者，因而外國投資者愿意采用更加先進的技術(shù)和設(shè)備，引進一些通過合資形式也難以引進的技術(shù)，在國家不投入大量配套資金的情況下，可以擴大就業(yè)，增加稅收。

(四)中外合資股份有限公司

中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人(簡稱外國股東)同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織(簡稱中國股東)，依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。

三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

(一)外商投資企業(yè)的權(quán)利

外商投資企業(yè)享有的權(quán)利主要表現(xiàn)在：

1.生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)在批準的合同范圍內(nèi)，自行制定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計劃。

2.資金籌措使用權(quán)。外商投資企業(yè)可以向中國境內(nèi)的金融機構(gòu)借款，也可以在中國境外借款，并有權(quán)依照規(guī)定支配使用企業(yè)自有資金。

3.物資采購權(quán)。外商投資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)對所需的原材料、燃料等物資，有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買。

4.產(chǎn)品銷售權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)自行銷售產(chǎn)品，中國政府鼓勵外商投資企業(yè)向國際市場銷售產(chǎn)品。

5.外匯收入使用權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)按照法律規(guī)定使用外匯收入。外國投資者對依照法律規(guī)定和合同約定分配的利潤、其他合法收入以及企業(yè)終止時分得的資金可以依法匯往國外。企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他合法收入，依法繳納個人所得稅后，可以匯往國外。

6.勞動用工管理權(quán)。外商投資企業(yè)在遵守中國的法律和行政法規(guī)規(guī)定的前提下享有勞動用工管理自主權(quán)，但對職工的雇用和解雇、工資形式、工資標準、福利、勞動保險和獎懲措施等事項，應(yīng)當依法通過訂立合同加以規(guī)定。

7.機構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)。外商投資企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要，自行確定企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)的設(shè)立、調(diào)整和撤銷，決定企業(yè)的人員編制。

(二)外商投資企業(yè)的義務(wù)

外商投資企業(yè)在享有權(quán)利的同時，也必須承擔(dān)義務(wù)，包括：(1)必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益;(2)必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程;(3)必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款;(4)接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督;(5)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。

四、外商投資企業(yè)的投資項目

為了使外商投資企業(yè)的投資項目與我國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃相適應(yīng)，并有利于保護投資者的合法權(quán)益，2002年2月21日國務(wù)院發(fā)布了《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，并自2002年4月1日起施行。

根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。

(一)鼓勵類外商投資項目

屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;(2)屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

鼓勵類外商投資項目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。

(二)限制類外商投資項目

屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：(1)技術(shù)水平落后的;(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(三)禁止類外商投資項目

屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(四)允許類外商投資項目

不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。

五、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”);或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn);或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，提高利用外資的水平，實現(xiàn)資源的合理配置，

2003年3月7日，原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，后經(jīng)修訂，2006年8月8日商務(wù)部以2006年第10號令發(fā)布了修訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵循的原則

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益，不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。

2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。依照《外商

（責(zé)任編輯：xll）

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