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2013年會(huì)計(jì)職稱考試經(jīng)濟(jì)法預(yù)習(xí)指導(dǎo)(5)

發(fā)表時(shí)間:2012/12/6 9:30:57 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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保全措施

(一)代位權(quán)

1.定義:因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

2.行使的條件

(1)債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán);

(2)債務(wù)人怠于行使其債權(quán);

【注意】怠于體現(xiàn)為不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張

(3)因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán);

【注意】怠于行使的是具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)

(4)債務(wù)人的債權(quán)已到期,債務(wù)人已陷于遲延履行;

(5)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

【注意】專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指,基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

3.效力

(1)債權(quán)人是原告,次債務(wù)人是被告,債務(wù)人為訴訟上的第三人。

(2)代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

(3)債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

(4)在代位權(quán)訴訟中,債權(quán)人勝訴的,訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān),從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

(二)撤銷權(quán)

1.定義:因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

【舉例】甲公司向乙銀行借款10萬元,到期未能歸還,并且甲公司還將企業(yè)唯一值錢的設(shè)備贈(zèng)送給丙公司,乙銀行因此可以向人民法院提起訴訟,要求撤銷甲公司和丙公司之間的贈(zèng)與,追回設(shè)備。

2.可撤銷的行為

【總結(jié)】無償不論善惡,有償只看惡意

3.行使

(1)期限:自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使,自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

(2)債權(quán)人為原告,債務(wù)人為被告,受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

(3)撤銷權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。

(4)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

(5)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用,由債務(wù)人承擔(dān)。

【總結(jié)1】代位權(quán)VS撤銷權(quán)

【總結(jié)2】合同保全的撤銷權(quán)VS可撤銷合同的撤銷權(quán)

(1)合同保全的撤銷權(quán)是債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人之間的合同,可撤銷合同的撤銷權(quán)是撤銷權(quán)人撤銷自己訂立的合同

(2)合同保全的撤銷權(quán)既有1年的要求,也有5年的要求;可撤銷合同的撤銷權(quán)只有1年的要求

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