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第五節(jié) 違反證券法的法律責(zé)任

違反證券法的法律責(zé)任(以下簡稱證券法律責(zé)任)包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟法責(zé)任等諸多責(zé)任類型。違反證券法一般采取“雙罰制”，即同時處罰違反證券法的單位主體，以及其中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。對于違反證券法的行為，執(zhí)法主體包括證券監(jiān)督管理機構(gòu)、依法履行監(jiān)督管理職責(zé)的機構(gòu)或者部門、國務(wù)院授權(quán)的部門以及縣級以上人民政府等;證券民事訴訟由有管轄權(quán)的中級人民法院受理。鑒于證券法律責(zé)任的設(shè)計雖然詳細(xì)繁瑣，但在責(zé)任設(shè)計上有不少共同之處，為了更好地掌握證券法律責(zé)任，本節(jié)將對證券法律責(zé)任及相關(guān)配套制度進(jìn)行分解和整合。

一、證券法律制度概述

(一) 證券法律責(zé)任的主體

《證券法》規(guī)定的可能承擔(dān)證券法律責(zé)任的主體主要有：

(1) 未經(jīng)允許從事證券業(yè)務(wù)的主體。

(2) 發(fā)行人、上市公司或其控股股東、實際控制人。

(3) 上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東。

(4) 收購人或其控股股東。

(5) 保薦人。

(6) 其他法定信息披露義務(wù)人。

(7) 證券交易內(nèi)幕信息的知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人。

(8) 法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的人員。

(9) 證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)或其工作人員。

(10) 證券服務(wù)機構(gòu)(包括投資咨詢機構(gòu)、財務(wù)顧問機構(gòu)、資信評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)和會計師事務(wù)所)或其工作人員。

(11) 證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)或其工作人員。

(12) 單位責(zé)任主體中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

(13) 國家工作人員。

(二) 證券法律責(zé)任的類型

證券法律責(zé)任的類型，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟法責(zé)任。由于證券法規(guī)范主要由強制性規(guī)范構(gòu)成，因此，證券法律責(zé)任主要以行政責(zé)任、經(jīng)濟法責(zé)任等法律責(zé)任為主，但是，不同類型的證券法律責(zé)任中同一性質(zhì)的責(zé)任承擔(dān)形式，以民事責(zé)任優(yōu)先。為此，證券法明確規(guī)定：“違反證券法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”鑒于依照證券法收繳的罰款和沒收的違法所得全部上繳國庫，這一規(guī)定體現(xiàn)了證券法優(yōu)先保護投資者合法權(quán)益的立法宗旨。

二、違反證券法的民事責(zé)任

違反證券法的民事責(zé)任的主要表現(xiàn)形式是“賠償”，包括賠償責(zé)任和連帶賠償責(zé)任。歸責(zé)原則包括無過錯責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和過錯責(zé)任等。

(一) 虛假陳述行為的民事責(zé)任

發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外;發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

為正確審理虛假陳述民事賠償案件，最高人民法院于2002年12月26日通過《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，規(guī)定了一般規(guī)定、受理與管轄、訴訟方式、虛假陳述的認(rèn)定、歸責(zé)與免責(zé)事由、共同侵犯責(zé)任、損失認(rèn)定和附則等。

1. 虛假陳述證券民事賠償案件，是指證券市場投資人以信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進(jìn)行虛假陳述并致使其遭受損失為由，而向人民法院提起訴訟的民事賠償案件。

2. 投資人對虛假陳述行為人提起民事賠償?shù)脑V訟時效期間，根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)下列不同情況分別起算：

(1) 中國證監(jiān)會或其派出機構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日;

(2) 財政部、其他行政機關(guān)以及有權(quán)作出行政處罰的機構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日;

(3) 虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認(rèn)定有罪的，作出刑事判決生效之日。

因同一虛假陳述行為，對不同虛假陳述行為人作出兩個以上行政處罰;或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。虛假陳述證券民事賠償案件的被告，應(yīng)當(dāng)是虛假陳述行為人，包括：

(1) 發(fā)起人、控股股東等實際控制人;

(2) 發(fā)行人或者上市公司;

(3) 證券承銷商;

(4) 證券上市推薦人;

(5) 會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu);

(6) 上述(2)、(3)、(4)項所涉單位中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員以及(5)項中直接責(zé)任人;

(7) 其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人。

4. 虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經(jīng)濟特區(qū)中級人民法院管轄。

投資人對多個被告提起證券民事賠償訴訟的，按下列原則確定管轄：

(1) 由發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄。

除外情形：當(dāng)事人不申請或者原告不同意追加，人民法院認(rèn)為確有必要追加的，應(yīng)當(dāng)通知發(fā)行人或者上市公司作為共同被告參加訴訟，但不得移送案件。

(2) 對發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄。

(3) 僅以自然人為被告提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄。

人民法院受理以發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人為被告提起的訴訟后，經(jīng)當(dāng)事人申請或者征得所有原告同意后，可以追加發(fā)行人或者上市公司為共同被告。人民法院追加后，應(yīng)當(dāng)將案件移送發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄。

5. 人民法院受理虛假陳述證券民事賠償案件后，受行政處罰當(dāng)事人對行政處罰不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，可以裁定中止審理。人民法院受理虛假陳述證券民事賠償案件后，有關(guān)行政處罰被撤銷的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。

6. 證券民事賠償案件的原告可以選擇單獨訴訟或者共同訴訟方式提起訴訟。

(二) 其他禁止交易行為的民事責(zé)任

1. 內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2. 操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

(三) 證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)有下列行為之一，給投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

(1) 代理委托人從事證券投資;

(2) 與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資損失;

(3) 買賣本咨詢機構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票;

(4) 利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息;

(5) 法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

2. 證券服務(wù)機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

(四) 證券公司的民事責(zé)任

1. 證券公司承銷或者代理買賣未經(jīng)核準(zhǔn)擅自公開發(fā)行的證券，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

2. 證券公司違反證券承銷業(yè)務(wù)規(guī)定的，給其他證券承銷機構(gòu)或者投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 證券公司違背客戶的委托買賣證券、辦理交易事項，或者違背客戶真實意思表示，辦理交易以外的其他事項，給客戶造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

(五) 收購人或其控股股東的民事責(zé)任

1. 收購人或者收購人的控股股東利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益的，給被收購公司及其股東造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2. 收購人未按照證券法規(guī)定履行上市公司收購的公告、發(fā)出收購要約、報送上市公司收購報告書等義務(wù)或者擅自變更收購要約，給被收購公司及其股東造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、違反證券法的行政責(zé)任

違反證券法的行政責(zé)任形式繁多，包括“責(zé)令”

（責(zé)任編輯：xll）

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