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第十一節(jié) 公司解散和清算

一、公司解散的原因

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司解散的原因有以下情形：(1) 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(2) 股東會或者股東大會決議解散;(3) 因公司合并或者分立需要解散;(4) 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(5) 人民法院依法予以解散。

公司有上述第(1)項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。公司依照規(guī)定修改公司章程的，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

《公司法》規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

2008年5月5日最高人民法院頒布的《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》規(guī)定，單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合《公司法》有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：

(1) 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(2) 股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(3) 公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(4) 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起6個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律制度實施破產(chǎn)清算。

二、公司解散時的清算

(一) 成立清算組

公司解散時，應(yīng)當(dāng)依法進行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應(yīng)予受理：

(1) 公司解散逾期不成立清算組進行清算的;

(2) 雖然成立清算組但故意拖延清算的;

(3) 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

具有上述情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

(1) 公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(2) 依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);

(3) 依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

(二) 清算組的職權(quán)

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(1) 清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;(2) 通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(3) 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(4) 清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(5) 清理債權(quán)、債務(wù);(6) 處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(7) 代表公司參與民事訴訟活動。

清算組在公司清算期間代表公司進行一系列民事活動，全權(quán)處理公司經(jīng)濟事務(wù)和民事訴訟活動。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(三) 清算工作程序

清算工作程序一般如下：

1. 登記債權(quán)

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補充申報的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補充申報的債權(quán)，可以在公司尚未分配財產(chǎn)中依法清償。公司清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)完畢。

清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。

2. 清理公司財產(chǎn)，制定清算方案

清算組應(yīng)當(dāng)對公司財產(chǎn)進行清理，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單，制定清算方案。清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組人員承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照《公司法》第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財務(wù)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。

3. 清償債務(wù)

公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。

4. 公告公司終止

公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

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（責(zé)任編輯：xll）

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