四、受控外國企業(yè)

由居民企業(yè)，或者由居民企業(yè)和中國居民控制的設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)明顯低于我國《企業(yè)所得稅法》規(guī)定稅率水平(即25%)的國家(地區(qū))的企業(yè)，并非由于合理的經(jīng)營需要而對(duì)利潤不作分配或者減少分配的，上述利潤中應(yīng)歸屬于該居民企業(yè)的部分，應(yīng)當(dāng)計(jì)入該居民企業(yè)的當(dāng)期收入。

1. 中國居民，是指根據(jù)我國《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，就其從中國境內(nèi)、境外取得的所得在中國繳納個(gè)人所得稅的個(gè)人。

2. 控制，包括：

(1) 居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份;

(2) 居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達(dá)到第(1)項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對(duì)該外國企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。

3. 實(shí)際稅負(fù)明顯低于我國《企業(yè)所得稅法》規(guī)定稅率水平，是指低于《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的稅率的50%，即低于25%的稅率水平的50%。

4. 中國居民企業(yè)或居民個(gè)人能夠提供資料證明其控制的外國企業(yè)設(shè)立在美國、英國、法國、德國、日本、意大利、加拿大、澳大利亞、印度、南非、新西蘭和挪威的，可免于將該外國企業(yè)不作分配或者減少分配的利潤視同股息分配額，計(jì)入中國居民企業(yè)的當(dāng)期所得。

5. 受控外國企業(yè)是指依據(jù)我國《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，由居民企業(yè)，或者由居民企業(yè)和居民個(gè)人(統(tǒng)稱中國居民股東，包括中國居民企業(yè)股東和中國居民個(gè)人股東)控制的設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)低于我國《企業(yè)所得稅法》規(guī)定稅率水平50%的國家(地區(qū))，并非出于合理經(jīng)營需要對(duì)利潤不作分配或減少分配的外國企業(yè)。

受控外國企業(yè)的反避稅措施，其目的在于防止企業(yè)在低稅率國家或地區(qū)建立受控外國企業(yè)，將利潤保留在外國企業(yè)不分配或少量分配，逃避國內(nèi)納稅義務(wù)。

五、資本弱化原則

企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的利息支出，不得在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除。標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門另行規(guī)定。

企業(yè)投資方式有債權(quán)性投資和權(quán)益性投資兩種：

1. 債權(quán)性投資，是指企業(yè)直接或者間接從關(guān)聯(lián)方獲得的，需要償還本金和支付利息或者需要以其他具有支付利息性質(zhì)的方式予以補(bǔ)償?shù)娜谫Y。

企業(yè)間接從關(guān)聯(lián)方獲得的債權(quán)性投資，包括：

(1) 關(guān)聯(lián)方通過無關(guān)聯(lián)第三方提供的債權(quán)性投資;

(2) 無關(guān)聯(lián)第三方提供的、由關(guān)聯(lián)方擔(dān)保且負(fù)有連帶責(zé)任的債權(quán)性投資;

(3) 其他間接從關(guān)聯(lián)方獲得的具有負(fù)債實(shí)質(zhì)的債權(quán)性投資。

2. 權(quán)益性投資，是指企業(yè)接受的不需要償還本金和支付利息，投資人對(duì)企業(yè)凈資產(chǎn)擁有所有權(quán)的投資。

不得在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除的利息支出應(yīng)按以下公式計(jì)算：

不得扣除利息支出 = 年度實(shí)際支付的全部關(guān)聯(lián)方利息×(1-標(biāo)準(zhǔn)比例÷關(guān)聯(lián)債資比例)

關(guān)聯(lián)債資比例，是指根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實(shí)施條例》的規(guī)定，企業(yè)從其全部關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資(以下簡稱關(guān)聯(lián)債權(quán)投資)占企業(yè)接受的權(quán)益性投資(以下簡稱權(quán)益投資)的比例，關(guān)聯(lián)債權(quán)投資包括關(guān)聯(lián)方以各種形式提供擔(dān)保的債權(quán)性投資。

企業(yè)往往愿意采用債權(quán)性投資，相應(yīng)減少權(quán)益性投資。主要原因在于：(1) 由于債務(wù)人支付給債權(quán)人的利息可以在稅前抵扣，而股東獲得的收益即股息卻不能在稅前扣除，選擇借債的融資方式比權(quán)益的融資方式，從稅收的角度來說更具有優(yōu)勢;(2) 許多國家對(duì)非居民納稅人獲得的利息征收的預(yù)提所得稅稅率，通常比對(duì)股息征收的企業(yè)所得稅稅率低，采用債權(quán)投資比采用股權(quán)投資的稅收負(fù)擔(dān)低。對(duì)于債務(wù)人和債權(quán)人同屬于一個(gè)利益集團(tuán)的跨國公司來說，就有動(dòng)機(jī)通過操縱融資方式，降低集團(tuán)整體的稅收負(fù)擔(dān)。納稅人在為投資經(jīng)營而籌措資金時(shí)，常常刻意設(shè)計(jì)資金來源結(jié)構(gòu)，加大借入資金比例，擴(kuò)大債務(wù)與權(quán)益的比率，形成“資本弱化”。因此，許多國家在稅法上對(duì)關(guān)聯(lián)方之間的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資比例作出限制，防范企業(yè)通過操縱各種債務(wù)形式的支付手段，增加稅前扣除、降低稅收負(fù)擔(dān)。

根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》(財(cái)稅[2008]121號(hào))規(guī)定，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)，企業(yè)實(shí)際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，不超過以下規(guī)定比例和《企業(yè)所得稅法》及其《實(shí)施條例》有關(guān)規(guī)定計(jì)算的部分，準(zhǔn)予扣除，超過的部分不得在發(fā)生當(dāng)期或以后年度扣除。企業(yè)實(shí)際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，除另有規(guī)定外，其接受關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資與其權(quán)益性投資比例為：(1) 金融企業(yè)，為5:1;(2) 其他企業(yè)，為2:1。企業(yè)如果能夠按照《企業(yè)所得稅法》及其《實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)資料，并證明相關(guān)交易活動(dòng)符合獨(dú)立交易原則的;或者該企業(yè)的實(shí)際稅負(fù)不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的，其實(shí)際支付給境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的利息支出，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)準(zhǔn)予扣除。企業(yè)同時(shí)從事金融業(yè)務(wù)和非金融業(yè)務(wù)，其實(shí)際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，應(yīng)按照合理方法分開計(jì)算;沒有按照合理方法分開計(jì)算的，一律按上述有關(guān)其他企業(yè)的比例計(jì)算準(zhǔn)予稅前扣除的利息支出。

企業(yè)向股東或其他企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的自然人借款的利息支出，應(yīng)根據(jù)《企業(yè)所得稅》及《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》(財(cái)稅[2008]121號(hào))規(guī)定的條件，計(jì)算企業(yè)所得稅扣除額。

企業(yè)向除上述外的內(nèi)部職工或其他人員借款的利息支出，其借款情況同時(shí)符合以下條件的，其利息支出在不超過按照金融企業(yè)同期同類貸款利率計(jì)算的數(shù)額的部分，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實(shí)施條例》的規(guī)定，準(zhǔn)予扣除：(1)企業(yè)與個(gè)人之間的借貸是真實(shí)、合法、有效的，并且不具有非法集資的目的或其他違反法律、法規(guī)的行為;(2)企業(yè)與個(gè)人之間簽訂了借款合同。

六、一般反避稅條款

企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。

所謂不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

1. 稅務(wù)機(jī)關(guān)可依法對(duì)存在以下避稅安排的企業(yè)，啟動(dòng)一般反避稅調(diào)查：

(1) 濫用稅收優(yōu)惠;

(2) 濫用稅收協(xié)定;

(3) 濫用公司組織形式;

(4) 利用避稅港避稅;

(5) 其他不具有合理商業(yè)目的的安排。

2. 稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則審核企業(yè)是否存在避稅安排，并綜合考慮安排以下內(nèi)容：

(1) 安排的形式和實(shí)質(zhì);

(2) 安排訂立的時(shí)間和執(zhí)行期間;

(3) 安排實(shí)現(xiàn)的方式;

(4) 安排各個(gè)步驟或組成部分之間的聯(lián)系;

(5) 安排涉及各方財(cái)務(wù)狀況的變化;

(6) 安排的稅收結(jié)果。

稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)對(duì)企業(yè)的避稅安排重新定性，取消企業(yè)從避稅安排獲得的稅收利益。對(duì)于沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的企業(yè)，特別是設(shè)在避稅港并導(dǎo)致其關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方避稅的企業(yè)，可在稅收上否定該企業(yè)的存在。

3. 一般反避稅條款作為兜底的補(bǔ)充性條款，主要目的在于打擊和遏制以規(guī)避稅收為主要目的，其他反避稅措施又無法涉及的避稅行為。如果對(duì)主要目的是為了獲取稅收利益而并非出于正常商業(yè)目的安排不進(jìn)行制約，勢必造成對(duì)其他企業(yè)的不公平，破壞公平市場環(huán)境。一般反避稅條款用以彌補(bǔ)特別反避稅條款的不足，有利于增強(qiáng)稅法的威懾力。面對(duì)各種各樣新的避稅手法，必須要有相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施。不具有合理商業(yè)目的的安排通常具有以下特征：

(1) 必須存在一個(gè)安排，即人為規(guī)劃的一個(gè)或一系列行動(dòng)或交易;

(2) 企業(yè)必須從該安排中獲取“稅收利益”，即減少企業(yè)的應(yīng)納稅收入或者所得額;

(3) 企業(yè)獲取稅收利益是其安排的主要目的。

滿足以上特征，可推斷該安排已經(jīng)構(gòu)成了避稅事實(shí)。

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